Договор коммерческой концессии

Таким образом, правовая конструкция фирменного наименования по законодательству России оказалась нетождественной конструкции фирмы (фирменного наименования) по законодательству других государств. В нашей стране это наименование играло и играет роль личного имущественного права коммерческой организации, неотчуждаемого от личности его носителя - юридического лица. Поэтому первоначальное механическое копирование конструкции договора коммерческой концессии в части включения в комплекс передаваемых исключительных прав и этого права изначально противоречило его сути, о чем писалось в юридической литературе См., например, Смирнов С. Регистрация договоров коммерческой концессии// Корпоративный юрист. 2006. № 4.; Соколов Г.А. К вопросу о государственной регистрации договора коммерческой концессии // Законодательство. 2006. № 6..

Закон не содержит регламентации особой последовательности порядка заключения анализируемого договора. Следовательно, к стадиям и процедурам согласования условий должны применяться общие положения о порядке заключения договора (гл. 28 ГК РФ) с учетом требований об обязательной форме, которые были изложены выше.

В любом случае заключение договора коммерческой концессии предполагает согласование сторонами тех условий, которые в законе именуются существенными, так как не достижение согласия по этим условиям означает не заключение договора (п.1 ст.432 ГК РФ).

По поводу того, какие именно условия следует отнести к существенным, а какие к обычным, существуют разные мнения, ибо ГК РФ не содержит прямого перечисления существенных условий для данного договора. В то же время систематическое толкование общих положений о договоре и общих положений о лицензионном договоре, распространяемых и на договор коммерческой концессии (п.4 ст.1027 ГК РФ), позволяет указать как минимум два таких условия: о предмете договора и о цене (размере вознаграждения) См. Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т.2. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., Проспект, 1999. С.631-632.. В литературе представлено мнение, что к существенным условиям следует также отнести и императивно сформулированные обязанности правообладателя (ст.1031 ГК РФ) и пользователя (ст.1032 ГК РФ) Гражданское право: Учебник в 4 т. Том 4. / Под ред. Е.А.Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2006. С.72-73.. Однако эти условия и так в обязательном порядке войдут в договор, причем не зависимо от их согласования сторонами.

Следовательно, именно по двум условиям (о предмете и о цене) сторонам надлежит достигнуть полное соглашение в обязательном порядке. Остальные условия, которые следует полагать обычными - о времени (сроках) и территории использования исключительных прав, о взаимных правах и обязанностях согласно ст.1031 и ст. 1032 ГК РФ стороны могут и не оговаривать, так как сам закон содержит положения о том, как будут урегулированы отношения по этим условиям в случае отсутствия соглашения по ним.

Таким образом, гражданское законодательство устанавливает достаточно строгие требования к форме договора коммерческой концессии, предполагая для него обязательные письменную форму и государственную регистрацию. Особого (специального) порядка заключения договора законом не предусмотрено, поэтому действуют общие нормы о заключении договоров письменной формы и государственной регистрации.

3. Содержание договора коммерческой концессии

Как было указано выше, правообладателю и пользователю в обязательном порядке надлежит согласовать существенные условия договора: о предмете договора и о цене (размере вознаграждения).

Согласно п.2 ст.1027 ГК РФ предметом договора коммерческой концессии является право на использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

В. Евдокимова приводит вариант условий о предмете на примере первого договора коммерческой концессии, зарегистрированного в Роспатенте в июне 1996 года. По нему компания «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) наряду со своим фирменным наименованием передала АО «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователю) право на использование 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, техническое, технологическое, коммерческое ноу-хау Евдокимова В. Указ. соч. С.27..

Предмет договора определяет его суть и служит границей разграничения близких по смыслу иных договоров, которые не тождественны договору коммерческой концессии. Взять, например, так называемые дистрибьюторские соглашения - посреднические договоры комиссии и агентирования. Как справедливо отмечают авторы учебника по предпринимательскому праву, хотя договорная деятельность пользователя близка к функциям традиционных дистрибьюторов - лицензированных агентов, дилеров, коммивояжеров, маклеров и других наемных лиц, действующих на основе договоров комиссии или агентирования, но коммерческая концессия по своей правовой природе и предмету отличается от таких договоров. Во-первых, пользователь по договору коммерческой концессии действует от своего имени и по собственному усмотрению. Во-вторых, он несет ответственность за такие действия собственным имуществом. Кроме того, при договоре коммерческой концессии пользователь вознаграждает правообладателя, а не наоборот, как это имеет место при договоре комиссии или агентирования Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2003. С.258-259..

Аналогичный подход, подтверждающий принципиальное различие в предметах договоров коммерческой концессии и дистрибьюторских соглашений, находит отражение и в судебной практике. Так, арбитражным судом был рассмотрен спор о недействительности договора между ООО «ТД «Помпеи» и ОАО «Самарский комбинат «Родник». Согласно его условиям торговый дом размещает и осуществляет продажу ликероводочной продукции открытого акционерного общества. При этом из содержания договора следовало, что ответчик продает товар, изготавливаемый истцом, от своего имени и за свой счет, но с использованием товарных знаков, фирменного наименования и иных обозначений ОАО «Самарский комбинат «Родник» только в качестве подтверждения подлинности продаваемого товара и для рекламных целей. Суд пришел к выводу, что соглашение, в котором не предусмотрена передача исключительных прав, не обладает признаками договора коммерческой концессии и, следовательно, не может быть признан ничтожным по мотиву отсутствия регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 8 сентября 2004 г. № КГ-А40/7728-04 // СПС «Консультант Плюс»..

Вознаграждение по договору коммерческой концессии, как уже указывалось выше, должно быть согласовано в обязательном порядке в силу требований п.5 ст.1235 ГК РФ. При этом оно может выплачиваться правообладателю пользователем в различных формах: в виде фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).

Условия о сроке использования комплекса исключительных прав предполагает связь со сроками исключительных прав самого правообладателя.

Условия о территории использования комплекса исключительных прав зависят от распределения территориальных интересов сторон, в том числе с учетом требований антимонопольного законодательства. Это возможно, в частности, путем: включения в договор условий об обязательстве правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; обязательства пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав; отказа пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя; обязательства пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, их внешнее и внутреннее оформление (ст. 1033 ГК РФ).

Статья 1031 ГК РФ устанавливает основные обязанности правообладателя. К таковым относятся обязанности:

- по передаче пользователю технической и коммерческой документации, предоставлению иной информации, необходимой пользователю;

- по содействию в подготовке (путем инструктажа) пользователя и его работников по вопросам осуществления передаваемых прав, а так же по оказанию пользователю постоянного технического и консультативного содействия, в том числе в обучении и повышении квалификации его работников;

- по обеспечению государственной регистрации договора коммерческой концессии;

- по контролю за качеством товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Как видно из приведенного перечня, правообладатель не обязан поддерживать в силе действие тех исключительных прав, которые составляют предмет договора. Согласно правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации, так называемые патентные и иные подобные регистрационные платежи не носят обязательного характера, а служат лишь имущественным условием для реализации гражданских прав по желанию правообладателя Определение Конституционного Суда РФ от 8 апреля 2004 г. N 133-О «О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 33 Патентного закона Российской Федерации и абзацев 3 и 4 подпункта «л» пункта 1 Положения о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров в связи с жалобой гражданина Котова Владимира Михайловича» // СПС «Гарант».. Следовательно, правообладатель стимулируется к таким платежам для поддержания в силе патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания лишь в силу собственного экономического интереса, объективно присущего его предпринимательской деятельности.

Среди основных обязанностей пользователя следует указать на такие положения, как: использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя только указанным в договоре образом, при этом информировать покупателей (заказчиков) об этом использовании в силу договора коммерческой концессии; обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных у правообладателя; соблюдать инструкции и указания правообладателя при осуществлении предоставленных ему по договору прав; оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию (ст.1032 ГК РФ).

Наглядное представление о возможном содержании договора коммерческой концессии может дать ознакомление с вариантом такого договора, представленном в приложении к курсовой работе (см. с. 32-35).

Естественно, что круг описанных выше условий, прав и обязанностей сторон во многом предопределяется тем, какие именно исключительные права входят в предмет конкретного договора, так как условия и правомочия во многом зависят от видов объектов права интеллектуальной собственности и средств индивидуализации по договору. О сходствах и различиях в зависимости от конкретного содержания предмета договора пишет, в частности, юрист Л.П. Зуйкова См. Зуйкова Л.П. Коммерческая концессия; Коммерческое обозначение; Ноу-хау; Товарный знак и знак обслуживания // Экономико-правовой бюллетень. 2007. № 4.

Таким образом, содержание договора коммерческой концессии включает в себя условия о его предмете, размере, форме и порядке выплаты вознаграждения правообладателю. Именно эти условия являются существенными. Помимо существенных стороны могут согласовывать условия о сроках и территории использования исключительных прав. Данные условия предопределяют основные права и обязанности сторон, в том числе правовые ограничения по отношению к друг другу, по отношению к третьим лицам. Большинство ограничений возможных интересов сторон вытекают из требований антимонопольного законодательства.

4. Исполнение договора коммерческой концессии

Права и обязанности сторон, возникшие из договора коммерческой концессии, подлежат осуществлению и исполнению в соответствии с правилами об исполнении обязательств (гл.22-26 ГК РФ).

Передача исключительных прав порождает ответственность перед третьими лицами не только пользователя, но и самого правообладателя. При этом по требованиям, предъявляемым к пользователю, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии или даже солидарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя (ст.1034 ГК РФ).

С целью обеспечения стабильности экономических отношений в процессе исполнения договора закон предусматривает:

- наделение пользователя преимущественным правом заключения договора на новый срок;

- сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон;

- сохранение договора коммерческой концессии в силе в случае «выбытия» отдельных исключительных прав из переданного имущественного комплекса исключительных прав.

ГК РФ наделяет пользователя правом заключить договор коммерческой концессии на новый срок, причем на тех же или же на лучших условиях. В случае, если правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки (ст.1035 ГК РФ).

Если в процессе исполнения договора коммерческой концессии произошел переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, то это не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. В таком случае новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. Аналогичное правило действует при наследовании исключительных прав гражданами, с условием регистрации наследников в качестве индивидуального предпринимателя. Однако при ликвидации организации-правообладателя или пользователя, например в случае банкротства, договор прекращается (п.4 ст. 1037 ГК РФ)

Только полное прекращение всех исключительных прав, входящих в передаваемый имущественный комплекс, влечет прекращение и самого договора коммерческой концессии. Если же прекращаются не все, а только часть исключительных прав, тогда договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением тех положений договора, которые относятся к прекратившемуся праву. При этом пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Пользователю может быть предоставлено как право, так на него может быть возложена и обязанность разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо прямо определенных в договоре коммерческой концессии.

При этом пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

По общему правилу к договору коммерческой субконцессии применяются все предусмотренные правила о договоре коммерческой концессии. Договор субконцессии по отношению к договору коммерческой концессии выступает как дополнительный (зависимый) от основного. Поэтому он не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, и недействительность договора коммерческой концессии влечет недействительность договора субконцессии (ст.1029 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с общими правилами об изменения договора (гл. 29 ГК РФ). Такое изменение договора так же подлежит государственной регистрации.

В случае если срок действия договора не был согласован сторонами, то есть был заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора коммерческой концессии, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Расторжение договора подлежит государственной регистрации в установленном порядке.

Существует мнение, что коммерческая концессия - это разновидность лицензионных договоров Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров // Законодательство и экономика. 2003. № 6. С.68-69.. Данная точка зрения основана на том, что основное обязательство по договору коммерческой концессии - предоставление правообладателем пользователю исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности. При этом обычно ссылались на ст. 138 ГК, действовавшую до 1 января 2008 года, которая не содержала определения лицензионного договора в качестве самостоятельного объекта гражданских прав, в том числе исключительных Бобков С.А Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве // Журнал российского права. 2002. № 10. С.48..

Действительно, у этих двух договоров, как следует из сопоставления смысла ст. 1027 ГК РФ и ст. 1235 ГК РФ, есть много общего. Ведь речь идет о предоставлении права на использование охраняемых объектов промышленной собственности в том или ином объеме. Лицензиат, как и пользователь по договору о коммерческой концессии, выплачивает лицензиару обусловленные договором платежи за предоставленное право. Прибыль лицензиара также может зависеть от успеха деятельности лицензиата. Стороны лицензионного договора могут состоять в тесных рабочих отношениях, но это не является обязательным условием, как это должно быть предусмотрено договором о коммерческой концессии.

Страницы: 1, 2, 3

МЕНЮ

Договор коммерческой концессии