Коммерческие организации

что даже в этом случае право продажи доли третьим лицам возможно лишь при условии, что устав это допускает.

Если устав запрещает отчуждение доли участника третьим лицам, а другие участники ООО отказались ее приобрести, общество обязано выплатить участнику стоимость доли либо выдать ему имущество, соответствующее стоимости доли, в натуре. Согласия участника на то, чтобы ему выдали имущество в натуре, не требуется. В конкретной ситуации может быть и так, что участник, отчуждающий долю, хотел бы получить ее денежную стоимость, однако ООО вправе выплатить ее имуществом той же стоимости.

Статья 93 ГК в качестве абсолютного содержит запрет на отчуждение участником неоплаченной части его доли. Таким образом, ни в уставе, ни в специальных соглашениях иного правила быть не может. Это касается и случаев перехода доли к наследникам (правопреемникам) участников ООО.

Установлено также, что ООО, которое приобрело долю участника, обязано передать ее другим участникам или третьим лицам в течение одного года. В пределах этого срока распределение прибыли, а также голосование и определение кворума в собрании участников ООО производится без учета доли, приобретенной обществом. Правило о том, что участники ООО имеют преимущественное право покупки доли, действует и в такой ситуации.

Если же в учредительных документах ООО предусмотрен иной порядок, то следует руководствоваться им. Собрание участников ООО вправе принять решение не о реализации доли, а об уменьшении уставного капитала (ст. 90 ГК).

Переход доли участника к наследникам (правопреемникам) допускается на общих основаниях. Однако если учредительные документы общества связывают такой переход с необходимостью иметь согласие участников, то это условие необходимо соблюсти. В подобных случаях должно быть получено согласие всех остальных участников ООО. Если хотя бы один из них возражает против перехода доли к наследникам (правопреемникам) участника, общество обязано выплатить последним действительную стоимость доли или передать имущество в натуре.

Анализ судебной практики об уступке доли ООО ст. 93 ГК показывает, что: а) участники ООО имеют преимущественное право покупки доли участника, продающего ее, но цене предложения третьему лицу. Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом ООО (или соглашением участников) не предусмотрено иное; б) уставом ООО может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или других его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, |чем продажа; в) ООО может пользоваться правом преимущественного приобретения доли, если это предусмотрено уставом общества и участники ООО не использовали свое право преимущественной

покупки; г) продажа доли с нарушением права преимущественной покупки не влечет недействительность сделки; можно лишь в судебном порядке потребовать перевода на участника прав и обязанностей по сделке. Уступка преимущественного права покупки не допускается; д) сделка по уступке доли в обществе совершается в простой письменной форме, если уставом ООО не предусмотрено иное. Однако ООО должно быть письменно уведомлено о совершении сделки; е) вклады в имущество ООО не являются

вкладами в уставный капитал ООО. Они вносятся в той мере, в какой это предусмотрено уставом ООО и принято решение общего собрания ООО.

В соответствии со ст. 94 ГК участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами общества.

Выплата производится в пределах 6 месяцев с момента окончания финансового года, во время которого подано заявление о выходе из ООО (если иной срок не установлен уставом ООО); действительная стоимость доли выбывшего участника выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером уставного капитала ООО.

Анализ судебной практики, посвященной выходу участника ООО, показывает, что: выход (или исключение) участника не освобождает его от обязанности по внесению вклада в имущество ООО, возникшей до подачи заявления о выходе; действительная стоимость доли ООО (определенная при выходе участника) должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (а если он не полностью оплатил свой вклад в уставный капитал -- пропорционально оплаченной части вклада). Выплата производится в денежно форме либо (с согласия участника) путем выдачи ему имуществ в натуре такой же стоимости. Участник не вправе (при выходе из ООО) требовать возврата именно того имущества, которое он внес в качестве вклада в уставный капитал; даже один участник общества, доля которого составляет не менее 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из ООО участника, который грубо нарушает свои обязанности; рассматривая споры об исключении, суду, при решении вопроса о том, является ли допущенное нарушение грубым, необходимо учитывать степень его вины. Под действиями (бездействием); участника, которые делают невозможным деятельность ООО либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительной причины от участия в общем собрании ООО, лишающее его возможности принимать решена по вопросам, требующим единогласия; после выхода участника из ООО размер его доли, используемый в расчете на выплату ему действительной стоимости доли, не может быть изменен; нарушение порядка выхода участника влечет отказ в государственной регистрации изменений учредительных документов общества.

2. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА

Действующий ГК допускает деятельность полных и комман-дитных товариществ. В соответствии со ст. 69 ГК полным при-знается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с договором между ними занимаются предпринима-тельской деятельностью от имени полного товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им иму-ществом. Полный товарищ может быть участником ООО, акционером АО, вкладчиком коммандитного товарищества. Пункт 2 ст. 69 ГК лишь не дает возможности быть полным товарищем сразу двух товариществ (ни полных, ни коммандитных).

Если членами полного товарищества являются физические лица, то они приобретают статус граждан-предпринимателей, од-нако специальную регистрацию (индивидуально, вне рамок пол-ного товарищества) эти лица не проходят, хотя и получают индивидуальное свидетельство о регистрации в качестве предприни-мателя.

Договор Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. -- единственный учредительный документ товари-щества. Поскольку в нем нет уставного капитала, не определен минимальный размер складочного капитала, то учредительный договор должен отражать такую специфику полного товарищест-ва. Обязательные сведения учредительного договора установлены п. 2 ст. 52 ГК и п. 2 ст. 70 ГК. Иные сведения, внесенные в дого-вор, не должны противоречить требованиям закона. Учредительный договор товарищества, а равно изменения и дополнения к нему подлежат государственной регистрации.

В этом договоре учредители обязуются создать полное това-рищество. Этот документ должен содержать сведения о:

порядке совместной деятельности полных товарищей по созданию данного вида коммерческой организации;

условиях передачи полному товариществу имущества;

условиях участия полных товарищей в его деятельности;

условиях и порядке распределения между полными товари-щами чистой прибыли;

порядке и условиях распределения убытков от деятельности товарищества между его участниками;

порядке управления товариществом;

порядке выхода полных товарищей из его состава;

размере и составе складочного капитала;

размере, составе, сроках и порядке внесения полными това-рищами своих вкладов в складочный капитал. Каждый участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал к моменту регистрации товарищества. Остальная часть вклада должна быть внесена в сроки, установленные учредитель-ным договором;

размере и порядке изменения долей каждого из участников товарищества в складочном капитале;

фирменном наименовании. Оно должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарище-ство», либо имя (наименование) одного или нескольких участни-ков с добавлением слов «и компания», а также «полное товари-щество» (см. ст. 54, 69 ГК);

месте нахождения товарищества; Оно определяется местом государственной регистрации;

иные сведения, предусмотренные законом или подлежащие включению в учредительный договор по настоянию участников (иначе договор не будет считаться заключенным, ст. 432 ГК).

Поскольку полное товарищество является коммерческой ор-ганизацией, то возникает необходимость в повседневном управ-лении ее делами. Ведь необходимо заключать сделки с партнера-ми, взаимодействовать с налоговыми органами, органами статис-тики, труда и занятости и т.д. Статья 71 ГК предоставляет выбор самим участникам: они вправе создать какой-то специализирован-ный орган повседневного управления (например, дирекцию), а могут возложить эти функции на одного из участников товарище-ства -- того, кто ведет их общие дела (ст. 72 ГК). Возможен и комплексный вариант: наиболее важные вопросы может решать специ-альный орган, а текущие -- один из участников товарищества.

Однако в любом случае должно быть согласие всех товари-щей. В учредительном договоре они могут определить, в каких случаях достаточно решения, принятого большинством голосов (простым, в2/3, в 2/4 и т.д.)

Общее правило, закрепленное в п. 2 ст. 72 ГК, состоит в том, что каждый полный товарищ имеет один голос. Это означает, что, несмотря на различный размер вклада в складочный капи-тал, на разный объем работ, выполняемых от имени товарище-ства, на различные сроки вступления в него и т.д., все участни-ки имеют равные права в процессе принятия решений в рамках товарищества.

С другой стороны, участники могут предусмотреть в учреди-тельном договоре иной принцип распределения голосов (напри-мер, тому участнику, чей вклад больше, предоставлять и больше голосов или наоборот; участникам-учредителям предоставить больше голосов, нежели вступившим в товарищество после его создания).

Право участника знакомиться со всей документацией по веде-нию дел товарищества -- абсолютное и неограниченное. Отказ от этого права юридической силы не имеет, равно как и любое со-глашение по поводу его ограничения. Это связано с тем, что уча-стники товарищества солидарно и субсидиарно отвечают по его обязательствам своим имуществом. Поэтому если даже один из участников ведет общие дела полного товарищества, он обязан обеспечить возможность ознакомления других участников с упомянутой документацией. Формы ознакомления могут быть разнообразными: ежемесячный отчет участника, ведущего общие де-ла, рассылка информационных писем, анализ документов на мес-те, контроль и ревизия дел и т.д. Воспрепятствование участникам в ознакомлении с документацией по ведению дел может повлечь исключение виновного из состава товарищества в порядке, уста-новленном учредительным договором.

В ст. 72 ГК предусматривается 4 варианта ведения дел:

а) каждый из участников вправе действовать от имени всего товарищества. В этом случае доверенности от других участников товарищества не нужны. Любая сделка, заключенная любым из участников, влечет последствия для товарищества; не требуется также последующего одобрения сделки другими участниками;

б) все участники ведут его дела совместно. В этом случае соз-дается определенная структура, призванная принимать решения (например, собрание участников, совет учредителей). Данный ва-риант предполагает единогласие участников. Если хотя бы один из них проголосует против (или даже воздержится), решение счи-тается не принятым. Такой вариант приемлем, если товарищество заключает сделки редко, и его участники имеют возможность вовремя принять решение;

в) ведение дел поручается нескольким участникам. В этом слу-чае остальные участники обязаны получить от них доверенности. При заключении сделок участники, на которых возложено веде-ние общих дел, равно как и в случаях, когда они представляют интересы товарищества в налоговых органах, органах Пенсион-ного фонда РФ, Фонда социального страхования РФ, статисти-ки, иных госорганах, а также при взаимодействии с любыми третьими лицами, не должны предоставлять доверенности от других членов товарищества. Остальные же, наоборот, могут со-вершать любые сделки от его имени только по доверенности. Если они выходят за рамки предоставленных полномочий, то другие участники вправе ставить вопросы о признании совер-шенных ими сделок недействительными, об их ответственности и т.д. (ст. 179, 183ГК);

г) ведение дел возлагается на одного из участников. И в этом случае другие участники товарищества добровольно передают ему право выступать в хозяйственном обороте от имени товари-щества. Остальные участники либо вовсе не вправе совершать сделки от его имени, либо совершают их исключительно в рамках полномочий, упомянутых в доверенности участника, ведущего общие дела.

Тот или иной вариант ведения общих дел должен быть закреплен в учредительном договоре.

Статья 72 ГК регулирует и ситуацию, когда одни участники, возложившие на других ведение общих дел, приходят к выводу об их недобросовестности (она может выражаться, например, в заключении заведомо невыгодных сделок, в разбазаривании имущества, в злоупотреблениях, в отказе предоставить документацию товарищества для ознакомления другим участникам, в ведении бухучета с нарушениями, что повлекло налоговые санкции, в неуплате налогов). В этом случае они через суд вправе добиться прекращения полномочий по ведению общих дел. Так как удовлетворение судом их требований влечет изменения учредительного договора (в части, касающейся порядка управления и введения общих дел товарищества), то такие изменения должны быть внесены в договор и зарегистрированы в установленном порядке (ст. 51 ГК).

Участие в деятельности товарищества может выражаться в разнообразных формах. Так, полный товарищ должен принимать участие в управлении, в формировании имущества, в ведении общих дел, в заключении договоров, совершении иных сделок и т.д. Поскольку участники товарищества создали именно коммерческую организацию, то очевидно, что они совместно осуществляют предпринимательскую деятельность, выполняют определенную работу: по изготовлению товаров, оказанию услуг, по хранению, реализации готовой продукции и т.д. Конкретно та или иная форма, а также степень участия каждого оговаривается в учредительном договоре.

Важнейшей обязанностью участников товарищества является формирование его складочного капитала. Вклад участника может выражаться во внесении определенной денежной суммы, в передаче имущества, права пользования объектами интеллектуальной собственности, вещных прав и т.д. О том, что имущество переда-но в качестве вклада в складочный капитал товарищества, необ-ходимо четко указать в учредительном договоре.

Если срок внесения вклада определен в учредительном догово-ре, то участник товарищества, не внесший оставшуюся часть вкла-да, обязан уплатить ему 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки. Однако товарищи вправе преду-смотреть в учредительном договоре и другие меры.

Участниками полного товарищества могут быть как юриди-ческие лица, так и граждане-предприниматели. Причем участие в товариществе не означает, что теряется самостоятельность и ста-тус юридических лиц. Это лишь ограничивает их в совершении от своего имени сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности данного товарищества. Аналогично реша-ется вопрос и в отношении сделок граждан предпринимателей. Учитывая то, что, став участниками товарищества, они получают свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя, упомянутые граждане вправе совершать в своих интересах любые сделки, лишь бы они не совпадали с предметом деятельности товарищества.

По общему правилу прибыль и убытки товарищества распре-деляются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Однако в учредительном договоре может быть зафиксирован и любой иной принцип распределения. В то же время вовсе исключить участие кого-либо из товарищей в рас-пределении прибыли или убытков нельзя. Если соглашение об этом закреплено в учредительном договоре, то такой договор реги-страции не подлежит, а если он уже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить.

В соответствии со ст. 75 ГК полные товарищи солидарно не-сут субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества. Анализ судебной практики пока-зывает, что: при обращении взыскания на имущество юридичес-кого лица -- участников полного товарищества следует руковод-ствоваться НК и Федеральным законом от 21.07.97 «Об исполни-тельном производстве» (а также ст. 64 ГК). При обращении взы-скания на имущество гражданина следует учесть, что на некото-рые виды имущества граждан обращать взыскание нельзя.

Независимо от времени вступления участника в полное то-варищество, он отвечает и по обязательствам товарищества, воз-никшим до его вступления. Причем соглашение об ином ника-ких правовых последствий не влечет, т.к. оно ничтожно (п. 3 ст. 75 ГК).

Если участник выбыл (даже при наличии уважительных при-чин) из товарищества, он не несет ответственности лишь по обя-зательствам товарищества, возникшим после его выбытия. Что же касается обязательств, возникших до момента выбытия участни-ка, то он отвечает за них наравне с другими участниками в тече-ние 2 лет со дня утверждения годового отчета.

Смерть физических лиц безусловно влечет изменение состава товарищества, даже если его наследник и будет принят в качестве нового участника. Аналогичные последствия влечет объявление гражданина умершим или признание безвестно отсутствующим, т.к. участие в деятельности полного товарищества -- обязатель-ное условие членства. Объявление юридического лица -- участника товарищества банкротом означает, что он автоматически подлежит ликвидации, а потому исключается из товарищества.

Независимо от причины изменения состава оставшиеся участ-ники должны решить вопрос о продолжении деятельности това-рищества.

Вопрос об исключении участника всегда решается единоглас-но (ст. 76 ГК), даже если в учредительном договоре закреплен иной принцип. На основании такого решения оставшиеся участ-ники могут возбуждать в суде дело об исключении участника из состава товарищества, если, конечно, последний не согласен ис-полнить его добровольно.

В соответствии со ст. 77 ГК участники полного товарищества вправе выйти из него, заявив об этом в письменной форме не ме-нее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Однако если това-рищество учреждено с указанием срока деятельности, то досроч-ный выход из него недопустим. Это общее правило. Досрочный выход возможен лишь при наличии уважительных причин (бо-лезнь, препятствующая проживанию в данной местности или выполнению деятельности, которую осуществляет товарищество, призыв в армию и т.п.). Однако в этом случае ст. 77 ГК не требует, чтобы заявление было подано не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества.

Страницы: 1, 2, 3