Если же в тексте ценной бумаги нет ссылок на основание ее выдачи, то отношения между добросовестным держателем ценной бумаги и обязанным лицом приобретают абстрактный характер, а сама она является абстрактной. Обязанное лицо в этом случае не вправе приводить возражения против требований субъекта прав по бумаге, если они вытекают из оснований выдачи ценной бумаги. Примерами таких абстрактных ценных бумаг в российском праве могут служить вексель и чек.
Закон вместе с тем не исключает расхождения содержания между договором об ипотеке и закладной, т.к. в п. 4 ст. 14 Закона об ипотеке установлено, что при несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной, если ее приобретатель в момент совершения сделки не знал и не должен был знать о таком несоответствии. При этом необходимо учитывать, что это правило не применяется, когда владельцем закладной является первоначальный залогодержатель.
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные акты
1. Конституция Российской Федерации (с изм. от 14.10.2005) // РГ от 25.12.1993, № 237, СЗ РФ от 17.10.2005, № 42, ст. 4212.
2. Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 18.07.2005) // СЗ РФ от 29.01.1996, № 5, ст. 410, СЗ РФ от 25.07.2005, № 30 (1 ч.), ст. 3100.
3. Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 21.07.2005) // СЗ РФ от 05.12.1994, № 32, ст. 3301, СЗ РФ от 25.07.2005, № 30 (2 ч.), ст. 3120.
4. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 № 102-ФЗ (ред. от 30.12.2004) // СЗ РФ от 20.07.1998, № 29, ст. 3400, СЗ РФ от 03.01.2005, № 1 (часть 1), ст. 42.
5. Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» от 29.07.1998 № 135-ФЗ (ред. от 22.08.2004) // СЗ РФ от 03.08.1998, № 31, ст. 3813, СЗ РФ от 30.08.2004, № 35, ст. 3607.
6. Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 № 122-ФЗ (ред. от 30.12.2004) // СЗ РФ от 28.07.1997, № 30, ст. 3594, СЗ РФ от 03.01.2005, № 1 (часть 1), ст. 43.
7. Федеральный закон «О переводном и простом векселе» от 11.03.1997 № 48-ФЗ // СЗ РФ от 17.03.1997, № 11, ст. 1238.
8. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (ред. от 02.11.2004) // ВСНД и ВС РФ от 11.03.1993, № 10, ст. 357, СЗ РФ от 08.11.2004, № 45, ст. 4377.
9. Закон РФ «О залоге» от 29.05.1992 № 2872-1 (с изм. от 16.07.1998) // ВСНД и ВС РФ от 11.06.1992, № 23, ст. 1239, СЗ РФ от 20.07.1998, № 29, ст. 3400.
Специальная литература
10. Агарков ММ. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.: изд-во БЕК, 1994.
11. Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. М.: Юридическая литература, 1998.
12. Андреева Л. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Российская юстиция, 1999. № 2.
13. Басин Е.В., Гонгало Б.М., Крашенинников П.В. Залоговые отношения в России. Комментарий к Закону «О залоге». М: Издательство «Логос», 1994.
14. Бегичев А. Обеспечение правомерности и законности сделок с недвижимостью // Российская юстиция, 1999. № 4.
15. Белов В.А. Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации. М.: Ассоциация «Гуманитарное знание», 1993.
16. Белов В.А. Ценные бумаги в Российском гражданском праве. М.: Учебно-консультационный центр ЮрИнфоР, 1996.
17. Белявский И. Оформление ипотечных жилищных кредитов // Российская юстиция, 2000. № 5.
18. Брагинский М.И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1999.
19. Бушев А.Ю. Об абстрактности обязательства из ценной бумаги. // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных трудов. Выпуск 2. СПб., 1997.
20. Головин Ю. Земля как предмет залога в России // Российская юстиция, 1997. № 9.
21. Головин Ю. Ипотека: из Древней Греции в Россию // Российская юстиция, 1996. № 11.
23. Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. М.: Спарк, 1999.
24. Грибанов А.Ю. Ошибки законодательства; Тезисы о сущности денег и ценных бумаг // Юрист, 1997. № 9.
25. Ем B.C., Рогова Е.С. Новый закон об ипотеке и его место в системе российского законодательства // Законодательство, 1999. № 3.
26. Завидов Б.Д. Анализ залога в гражданском праве России. М., 1999.
27. Залоговые отношения в аспекте судебно-арбитражной практике. Вып. 23, 1996.
28. Захарова Н.Н. Комментарий к Федеральному закону «Об ипотеке (залоге недвижимости)». М., 1999.
29. Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юридическая литература, 1975.
30. Комментарий к Федеральному закону «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Под редакцией И.Д. Грачева. М.: Издательская группа «НОРМА-ИНФРА М», 1999.
31. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.). М.: Фонд «Правовая культура», 1995.
32. Коммерческое право: Учебник / Под редакцией В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. СПб, 1997.
33. Коршунов Н.М., Митрошина М.В., Эриашвили Н.Д. Ценные бумаги как объект гражданского права. М.: Закон и право, 2000.
35. Крашенинников П.В. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». М.: Спарк, 1999.
36. Куликов А.Д. Понятие, краткая история происхождения и развития института залога // Юридический мир, 1998. Сентябрь-октябрь.
58. Чиркова М. Оценка залога как способа обеспечения возвратности кредита // Хозяйство и право, 1998. № 6.
59. Эрделевский A.M. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». М.: Издательство «БЕК», 1999.
61. Яковлева В.Ф., Акулин И.М., Бирюкова А.К. и др. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных трудов. Вып. 2. СПб.: Юридический и специальный юридический ф-т СПбГУ, 1997.
Судебная практика
62. Определение ВАС РФ от 03.03.2005 по делу N А17-95/3 // СПС Гарант.
63. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 03.02.2005 по делу N Ф08-6434/2004 // СПС Гарант.
64. Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.02.2005 по делу N Ф03-А04/04-1/4583 // СПС Гарант.
ПРИЛОЖЕНИЕ 1
Закладная
Наименование и место нахождения залогодателя (фамилия, имя,
отчество, место регистрации, если физическое лицо) ______________________
действующего на основании доверенности от "__"________ ____ No. _____,
в дальнейшем именуемый "Залогодержатель", с одной стороны,
и ____________________________________________________________________
(наименование Банка)
в лице ______________________________________________________________,
(Должность, Ф.И.О.)
действующего на основании ___________________________________________,
(Устава / Доверенности
от "__"_______ ____ No. _____)
в дальнейшем именуемый "Залогодатель", с другой стороны, заключили
настоящий договор о нижеследующем.
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. В обеспечение исполнения обязательств перед Залогодержателем
по Договору на предоставление кредита Банка России, обеспеченного
залогом и поручительствами, от "__"________ ____ г. No. _____ (далее -
Договор на предоставление кредита Банка России), предусматривающему
предоставление Залогодателю кредита Банка России в сумме _____________
(сумма цифрами)
(_________________________________) рублей на срок _______ календарных
(сумма прописью)
дней по ставке ________ процентов годовых на условиях и в порядке,
определенных Положением "О порядке предоставления Банком России
кредитов банкам, обеспеченных залогом и поручительствами" от "__"
____________ ____ г. No. _______ (далее - Положение), Залогодатель
предоставляет в залог Залогодержателю закладные в количестве _______
штук общей стоимостью ____________ рублей (далее - предмет залога)
согласно Перечню, содержащемуся в Приложении 1 к настоящему договору,
являющемуся неотъемлемой его частью.
2. УСЛОВИЯ ДОГОВОРА
2.1. Залогодатель подтверждает Залогодержателю, что на момент заключения настоящего договора предмет залога отвечает следующим требованиям:
1) оформлен в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
2) залогодатель является его законным приобретателем, предмет залога не обременен другими обязательствами Залогодателя, в отношении него отсутствуют споры и предъявленные в установленном порядке требования;
3) срок платежа по закладным наступает не ранее чем через 30 календарных дней после наступления срока возврата кредита Банка России и не превышает 6 месяцев с даты составления закладной;
4) закладная соответствует требованиям действующего законодательства;
5) закладная составлена на стандартном бланке;
6) закладная относится к 1-й группе кредитного риска в соответствии с формализованными критериями, установленными Инструкцией Банка России от 30.06.97 No. 62а "О порядке формирования и использования резерва на возможные потери по ссудам" с учетом изменений и дополнений;
7) сумма закладной указана в валюте Российской Федерации. Закладная составлена на русском языке. Все надписи на закладной совершены на русском языке;
8) закладная не имеет в тексте ограничительные пометки;
9) на закладной стоят подписи не менее двух обязанных лиц.
2.2. Залог обеспечивает требование Залогодержателя к Залогодателю
по Договору на предоставление кредита Банка России в сумме
_________________ (___________________________________________) рублей
(сумма цифрами) (сумма прописью)
в сумме основного долга, начисленных, но не уплаченных процентов по
кредиту Банка России, а также неустойки (пени), начисляемой в случае
просрочки возврата основного долга по кредиту Банка России, и расходов
Залогодержателя по реализации залога.
2.4. Заложенные Залогодателем закладные остаются в собственности Залогодателя.
2.5. Залогодатель не вправе, полностью или в части, отчуждать предмет залога, обременять его какими-либо обязательствами либо иным образом распоряжаться предметом залога без письменного согласия Залогодержателя.
2.6. Залогодатель не вправе заключать договор о последующем залоге предмета залога, переданного в обеспечение обязательств по Договору на предоставление кредита Банка России.
2.7. Стороны не обязаны страховать предмет залога, переданный в заклад в качестве обеспечения по Договору на предоставление кредита Банка России.
2.8. При аресте предмета залога в период кредитования, либо если предмет залога перестает отвечать требованиям пункта 2.1 настоящего договора, либо если организации, обязательства которых приняты в залог, перестают отвечать требованиям пункта 2.2 настоящего договора, Залогодатель по требованию Залогодержателя не позднее следующих 5 рабочих дней обязан досрочно исполнить не обеспеченные залогом обязательства по кредиту Банка России либо произвести замену обеспечения по кредиту Банка России на новое обеспечение, отвечающее требованиям пунктов 2.1 и 2.2 настоящего договора, в порядке, аналогичном предусмотренному для заключения с Банком России договора залога при получении банком - заемщиком кредита Банка России.
2.9. При неисполнении (ненадлежащем исполнении) Залогодателем обязательств по возврату кредита Банка России и уплате процентов по нему, невыполнении требований пункта 2.19 Положения и пункта 2.16 Договора на предоставление кредита Банка России о досрочном исполнении в полном объеме обязательств по кредиту Банка России Залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет залога.
2.10. В период кредитования Залогодатель имеет право в любое время произвести с согласия Залогодержателя замену обеспечения по кредиту Банка России на новое обеспечение, отвечающее требованиям, установленным пунктами 2.1 и 2.2 настоящего договора.
2.11. Обращение взыскания на предмет залога и его последующая реализация производится Залогодержателем в порядке, предусмотренном законодательством.
2.12. Залогодатель вправе в любое время до момента реализации предмета залога исполнить обеспеченное данным залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено.
2.13. Залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
2.14. В случае, если цена реализации предмета залога по настоящему договору превышает объем требований Залогодержателя к Залогодателю, Залогодержатель перечисляет сумму излишка Залогодателю.
2.15. Залогодержатель вправе осуществлять контроль за выполнением настоящего договора и запрашивать сведения, необходимые ему для реализации контрольных функций.
2.16. Одновременно с подписанием настоящего договора Залогодатель размещает на счете депо Залогодержателя в Депозитарии, указанном Залогодержателем, заложенный предмет залога.
3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
3.1. За нарушение обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
3.2. Уплата суммы неустойки в виде пени и возмещение расходов Банка России, связанных с реализацией залога, не освобождают виновную сторону от дальнейшего исполнения настоящего договора и выполнения вытекающих из него обязанностей в натуре.
4. РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА
4.1. Залогодержатель вправе расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке путем направления Залогодателю письменного уведомления, если любым государственным органом Российской Федерации будут приняты решения или акты, дополнительно ограничивающие Залогодержателя в его правах по владению, и / или распоряжению, и / или пользованию предметом залога по сравнению с тем, как эти ограничения установлены настоящим договором, либо побуждающие Залогодержателя заключить какой-либо договор или совершить какие-либо иные действия с целью взять на себя такие дополнительные ограничения.
5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
5.1. Уступка прав по настоящему договору производится в соответствии со статьей 355 Гражданского кодекса Российской Федерации без согласия Залогодателя.
5.2. Споры в связи с настоящим договором подлежат разрешению Арбитражным судом Российской Федерации в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
5.3. С момента заключения настоящего договора вся предшествовавшая ему переписка и переговоры утрачивают силу.
5.4. Все изменения и дополнения к настоящему договору являются неотъемлемой частью настоящего договора и считаются действительными только в том случае, если они совершены в письменной форме в виде дополнительного соглашения к настоящему договору, надлежащим образом оформлены и подписаны уполномоченными представителями сторон и содержат прямую ссылку на настоящий договор.
5.5. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, по одному для каждой из сторон, и один экземпляр - для представления ______ (Депозитарий).