Значение неформальных источников для международных торговых отношений

Значение неформальных источников для международных торговых отношений

3

Содержание

• Введение
• Глава 1. Понятие и значение неформальных источников международных торговых отношений
• Глава 2. Lex mercatoria. Автономия воли сторон договора
• Глава 3. Отдельные виды неформальных источников международных торговых отношений
• 3.1 Обыкновения
• 3.2 Общие принципы права
• 3.3 Типовые проформы, типовые контракты, общие условия поставок
• Заключение
• Библиография

Введение

Многообразие форм международного общения, в которых участвуют субъекты международного частного права, интернационализация гражданского оборота обуславливают потребность в появлении и совершенствовании институтов и механизмов международного частного права. Наряду с правовыми методами регулирования существуют и неформальные регуляторы международных торговых отношений. Вопрос о правовой природе, месте и значении неформальных источников международных торговых отношений является одним из самых дискуссионных вопросов в международном частном праве.

Бесспорно одно - неформальные источники, или как их еще называют, неправовые регуляторы, играют важную роль в международной торговле и оказывают колоссальное влияние на международные торговые отношения. Потребность в защите прав и законных интересов субъектов международных торговых отношений обуславливают необходимость всестороннего совершенствования неформальных регуляторов. В современной научной литературе также нет единого мнения относительно того или иного источника к категории неформальных регуляторов.

Цель настоящей работы - выявление необходимости существования и признания такого рода источников повсеместно.

Задача работы - изучить на примерах иностранного и Российского законодательств оценить значение неформальных источников для международных торговых отношений, изучить судебную практику по данному вопросу

Структурно работа состоит из введения, трех глав, заключения и библиографии. В первой главе рассмотрено понятие международных торговых отношений, определены виды международных отношений. Установлено значение неформальных источников международных торговых отношений. Глава вторая посвящена изучению такого института как lex mercatoria. Детально изучен такой институт как автономия воли сторон. В главе третьей рассматриваются отдельные виды неформальных источников международных торговых отношений.

Глава 1. Понятие и значение неформальных источников международных торговых отношений

Перед тем, как начать освещать ту или иную проблему, необходимо разобраться в ее терминологических составляющих. В названии рассматриваемой темы работы таких составляющих два: неформальные источники и международные торговые отношения. Что такое неформальные источники? Такое понятие невозможно встретить ни в одном правовом акте, как национального, так и международного характера. Однако в научной и учебной литературе детально освещены понятие источника права, понятие и виды неправовых источников. При употреблении понятия "источник права" под таковым понимают способ, с помощью которого закрепляются нормы права. Принято выделять:

а) источник права в материальном смысле

б) источник права в идеальном смысле

в) источник права в формальном (юридическом) смысле.

Когда говорят об источниках права в формальном смысле, то подразумевают различные способы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Ануфриева Л.П. Международное частное право. Том 1. Москва: БЭК. 2002. С.122; Алексеев С.С. Общая теория права. Т. I. М., 1981. С. 314--317. Следовательно, неформальные источники - это такие формы выражения права, которые регулируют общественные отношения (в частности, международные торговые отношения), не инициированные государством, то есть по общему правилу такие регуляторы не являются источниками права, однако, в случае санкционирования государством их признают таковыми. Таким образом синонимом понятия "неформальные" будет слово "неправовые".

Кроме того, следует определиться с понятием международные торговые отношения, без которых невозможно представить современное мировое сообщество. Международные торговые отношения занимают ведущее место в системе международных отношений. Эта старейшая форма международных экономических отношений. В своей исторической эволюции они прошли путь от единичных торговых сделок до долгосрочного крупномасштабного торгово-экономического сотрудничества. Можно с уверенностью утверждать, что международное частное право во многом обязано международной торговле. Так уже в XIX веке юристы-международники пришли к выводу, что "международная торговля - это очевидный факт, и притом факт, который породил все международное право". Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право: Учебник / Пер. с франц. В.П. Серебренникова, В.М. Шумилова. М., 2001. С. 3. С точки зрения права, феномен международной торговли во многом обусловлен ее комплексным характером: она способна объединить в себе публичное и частное начала, что порождает комплексность в вопросе нормативного регулирования. Сложность и неоднородность международных торговых отношений обуславливают сложную структуру источников регулирования, которая одновременно и едина и противоречива. Кроме того, постоянное усложнение международных торговых отношений, вовлечение в них все большего числа субъектов ведут к усложнению системы регулирования. Элементы этой системы настолько переплетаются, что порой представляется сложным процесс их идентификации.

Мажорина В.М. Мажорина М.В. Система регулирования международных торговых отношений // Журнал "Российское право в Интернете". Номер 2009 (04) выделяет два вида подобных отношений в зависимости от наличия публичного и частного элементов в них:

1. Международные торговые отношения;

2. Трансграничные торговые отношения.

К первой группе автор относит отношения публично-правового характера, возникающие между государствами, международными организациями, наднациональными организациями. Предметом таких отношений являются, как правило, правовые режимы товарооборота, принципы защиты рынка, использование тарифных и нетарифных мер регулирования внешней торговли, правовой статус частных лиц, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность.

Ко второй группе относятся частноправовые торговые отношения между физическими и юридическими лицами разных государств. Предметом выступают товары, услуги, финансы, ценные бумаги, инвестиции, имущественные и неимущественные права и т.д. Однако ко второй группе логично было бы отнести и торговые отношения с участием государства, так как они носят не публично-правовой, а частноправовой характер.

Объединяющим началом для всех отношений в сфере международной торговли являются торговая сущность отношений и их международный характер.

Вся система международных торговых отношений является объектом нормативного регулирования. Однако при применении регуляторов этой системы возникают сложности, так как в зависимости от принадлежности государства к континентальной или англосаксонской системам права применяются те или иные механизмы регулирования. Современный правовой инструментарий регулирования международных торговых отношений обширен, особенно с учетом "квази-правовых", а также неправовых методов регулирования. Это и международные нормы, внутреннее право государств, обычные нормы, нормы lex mercatoria, нормы транснационального права, нормы морали, технические нормы и другие. Видится необходимость четкой структуризации этих инструментов, так как в связи с различие в понимании и их применение (в частности, применение неформальных источников) не всегда является возможным.

Тем не менее, число неформальных регуляторов крайне велико. Современной тенденцией в системе регулирования международных торговых отношений является все большее увеличение значения форм неправового воздействия. Так Вилкова Н.Г. отмечает, что "выявленная в конце прошлого столетия недостаточная эффективность международных коллизионных и материально-правовых конвенций обусловило поиск новых регуляторов отношений международного коммерческого оборота, что привело к появлению lex mercatoria и расширению сферы применения торговых обычаев" Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М: 2004. С.7. Дмитриева Г.К. относит к особенностям регулирования внешнеэкономических сделок "широкое распространение форм так называемого негосударственного регулировния" Международное частное право: Учебник. Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2004. С. 368.

Широкое применение неформальных источников вызывает оживленную дискуссию в науке относительно природы, сущности, форм источников неправового регулирования. Это явление называют транснациональным правом, вненациональным правом, субправом, зачастую именуют lex mercatoria (правом, создаваемым самими участниками международных торговых отношений), иногда в качестве синонима lex mercatoria используют термин "контрактное право".

В настоящее время применение неформальных источников в международных торговых отношениях настолько велико, что в науке международного права появились такие точки зрения, как отказ от международного права как системы общеобязательных принципов и норм и переход к ориентации на неправовые категории.

В последние годы расширяется практика подготовки международных документов, направленных на регулирование международных коммерческих связей невластного характера, применяемых по соглашению между их участниками. Как пишет Бахин С.В., подобные регуляторы называют "субправом". Они содержат модель регулирования отдельных отношений и представляют собой формулы, описывающие надлежащий порядок действий.

Они не санкционируются государством, но могут действовать в рамках установленного правопорядка лишь по тому, что государство допускает использование подобных правил в рамках своей юрисдикции.

К субправовым документам относят типовые контракты, типовые проформы договоров, формуляры, общие условия, стандартные условия и другие.

Глава 2. Lex mercatoria. Автономия воли сторон договора

К комплексу неформальных источников регулирования международных торговых отношений с уверенностью можно отнести такой институт как lex mercatoria (право международной торговли). Под lex mercatoria понимают совокупность правовых норм, которые действуют в сфере отношений, выходящих за рамки собственной национальной юрисдикции и относящихся к международным торговым отношениям. Ануфриева Л.П. Международное частное право. Том 1. Москва: БЭК. 2002. С. 217 Понятие lex mercatoria появилось еще в XI - XII веках в Европе как специфическое купеческое право в связи с ростом торгового оборота и обладало по сравнению с национальным правом особыми чертами:

1. Было основано на торговых обычаях межнационального характера;

2. Его использование обеспечивалось не силой профессиональных судов, а самими купцами, деловой практикой и специализированными торговыми судами;

3. Основными принципами для разрешения споров были свобода договора и рассмотрение дела по справедливости.

Международное частное право и lex mercatoria, в особенности, базируются на автономии воли сторон (lex voluntatis), в соответствии с которой стороны договорных отношений могут по своему усмотрению не только устанавливать условия и содержание договора, но и определять право, которое будет применяться к заключенному ими договору. Данный принцип действует как на национальном, так и международном уровнях. Согласно Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 года выбор права сторонами договора должен быть прямо выражен в условиях договора или в обстоятельствах дела или определенно следовать из них. Принцип автономии воли сторон содержится также в таких международных соглашениях, как Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1955 года, Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 года, Минская конвенция 1993 года, Киевское соглашение 1992 года; в двусторонних соглашениях о правовой помощи.

Автономия воли признается законодательством большинства государств таких, как Австрия, ФРГ, Швейцария. Однако это не означает полной свободы воли сторон при заключении сделок. В реальности существуют допустимые пределы автономии воли сторон, которые везде понимаются по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается, в других действует принцип локализации договора: стороны могут избрать право, которое связано с данной сделкой. В случае если стороны не указали применимое право, суд или арбитраж сам растолковывает предполагаемую волю сторон. В Английской судебной практике, как отмечает Дж. Чешир, "суд должен избрать закон так, как это сделали бы справедливые и разумные люди…если бы они подумали об этом при заключении договора" Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., 1982. С. 17 - 30.

Российское законодательство также устанавливает принцип автономии воли сторон в отношении прав и обязанностей сторон договора (ст.1210 ГК РФ, ст.414 КТМ РФ). П.1 ст.1210 ГК РФ устанавливает, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Принцип автономии воли сторон получил свое закрепление и в ряде других статей части третьей ГК РФ путем применения оговорки "при отсутствии соглашения сторон о надлежащем применении права" (п.1 ст.1211, п.2 ст.1212, п.1 ст.1213 ГК РФ).

В настоящее время прослеживается тенденция увеличения числа заключаемых международных торговых контрактов, содержащих отсылку к lex mercatoria. Как отмечалось ранее, этим термином обозначается концепция, отражающая тенденцию к формированию автономной системы правовых норм, содержащей нормы, предусмотренные в международных конвенциях, общих принципах права, рекомендательных документах международных организаций, обычаях и обыкновениях, арбитражных решениях. Правовую основу lex mercatoria составляют своды единообразных правил, кодифицируемые международными неправительственными организациями, типовые контракты, разрабатываемые торговыми ассоциациями, общие условия поставок, регламенты международных межправительственных организаций, типовые проформы соглашений, кодексы поведения. Комаров А.С. указывает, что наиболее слабой стороной применения на практике концепции lex mercatoria остается недостаточная степень определенности источников, содержащих нормы, которые охватываются этим понятием. Комаров А. С. Принципы УНИДРУА как источник регулирования международных коммерческих до-говоров. С. 4. На сегодняшний момент сложность современного lex mercatoria заключается и в том, что в доктрине отсутствует единое понимание сущности, природы и содержания этого явления. Так Колобов Р.Ю. утверждает, что к lex mercatoria не стоит относить такую совокупность регуляторов, которая существенно отличается от национальных правовых систем, так как этот термин сегодня приобрел настолько неоднозначное значение, что говорить о каком-то единообразии просто не приходится. Некоторые правоведы вообще ставят под сомнение сам факт существования lex mercatoria. Другие под lex mercatoria понимают нормативную систему, некий "третий правопорядок". Однако с последней точкой зрения не возможно согласиться, так как система источников lex mercatoria не обладает достаточной степенью определенности. Как отмечает Канашевский В.А., "размытость, фрагментарность и непоследовательность данной концепции не позволяет конституировать lex mercatoria в качестве правовой системы" Канашевский В.А. Концепция «Lex mercatoria» в международном частном праве. Российский ежегодник международного права. 2007. С.231..

Наиболее удачное определение явления lex mercatoria дал Б. Голдман: "Lex mercatoria - комплекс общих принципов и обычных норм, возникающих спонтанно, либо вырабатываемых целенаправленно, не имеющий непосредственной правовой связи с конкретной национальной правовой системой" Goldman B. The applicable law: general principles of law - lex mercatoria, contemporary problems in international arbitration law (ed.). London, 1986. P. 125. - Цитата по: Мажорина М.М. Право международной торговли и lex mercatoria в системе регулирования трансграничных торговых отношений. Ученые записки юридического факультета. Вып. 15 (25) / Под ред. А. А. Ливеровского. Санкт-Петербург., 2009. С.36.

Большинство ученых считают, что основная роль в развитии и применении lex mercatoria принадлежит арбитражу, что подтверждается современной практикой международных коммерческих арбитражей. Арбитражные центры по всему миру признают оговорку о применимом праве, в случае если в договоре содержится отсылка к lex mercatoria.

Глава 3. Отдельные виды неформальных источников международных торговых отношений

3.1 Обыкновения

Большую роль в праве международной торговли, которое, как считает Ануфриева Л.П., "в самом общем плане иногда используется как синоним правового режима международных торговых отношений" Ануфриева Л.П. Международное частное право. Том 2. Москва: БЭК. 2002. С.217., играют обычаи и обыкновения. Однако если обычай представляет собой сложившееся на практике правило поведения, за которым компетентными государственными органами признается юридически обязательный характер, то обыкновения и обчаи делового оборота - правила поведения, сложившиеся в определенной области предпринимательской деятельности на основе постоянного и единообразного их применения, не являющиеся источником международного частного права и применяющиеся только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в договоре в виде прямой или подразумеваемой отсылки к ним. Так Зыкин И.С. указывает, что "это разнопорядковые явления: обычай - источник права, содержащий нормы права, а обыкновение - часть волеизъявления сторон" Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994. С.233.

Пункт 1 статьи 5 ГК РФ определяет обычаи делового оборота как "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе". Как указывается в п.3 ст.28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.: "во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке".

Торговые обыкновения рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если такое правило не было исключено сторонами в какой-либо форме. Подтверждением этого тезиса может, в частности, служить п.2 ст.5 ГК Российской Федерации, который устанавливает, что "обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются". П 5 ст.421 ГК РФ: условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующее условие определяется обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

В современном мире обычаи делового оборота играют второстепенную роль по сравнению с другими источниками права и применяются как дополнение в том случае, когда соответствующее предписание в законе отсутствует или не достаточно полно. Использование обыкновения в качестве нормативного неправового (неформального) регулятора международных торговых отношений возможно, если: а) это вытекает из договора, заключенного сторонами; б) к нему отсылает норма национального законодательства какого-либо государства; в) его применение основывается на положениях международного договора, регулирующего взаимоотношения сторон.

Страницы: 1, 2, 3