Коллизионная ситуация и выбор права

Коллизионная ситуация и выбор права

Контрольная работа

по международному частному праву

на тему 1: Коллизионная ситуация и выбор права.

Метод международного частного права

студентки 6-го курса МЗФ МГЮА 8 группы

Ганиной С.Ю.

6 октябрь 1998 года

1. Коллизии между гражданско-правовыми системами государств. Основания и

предпосылки возникновения коллизий гражданского права различных

государств. Проблема выбора права.

«Коллизия» – латинское слово, означающее столкновение. Этот термин

является условным. О коллизии законов говорят образно, говоря тем самым о

необходимости выбора права между законами разных государств. Коллизионная

проблема – проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному

правоотношению, – типична, прежде всего, для международного частного

права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют

второстепенное значение, то здесь именно коллизионная проблема и ее

устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что

отразилось в том, что в ряде стран ее называют коллизионным правом.

Итак, наличие гражданско-правового отношения, осложненного иностранным

элементом, приводит к коллизии гражданского права различных государств,

что, в свою очередь, порождает проблему выбора права, подлежащего

применению для урегулирования такого отношения.

Гражданско-правовые отношения относятся к предмету международного

частного права, являясь отношениями лежащими в сфере действия гражданского

права, имеющего национальный характер. Наличие в таком отношении

иностранного элемента связывает его с гражданским правом не одного

государства, а нескольких – потенциально оно может быть урегулировано

правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной его элемент.

Гражданское право разных государств отличается, подчас существенно, по

своему содержанию – одни и те же вопросы по разному решаются в праве

разных государств. Следствием этого является коллизия права, заключающаяся

в том, что одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана

различная юридическая оценка и в итоге в соответствии с правом разных

государств может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос.

Встречаются случаи, когда на территории государства заключают договор,

например, о совместной хозяйственной деятельности гражданин этого

государства и другого. Предположим, что гражданин другого государства не

выполняет свои обязательства. Гражданин государства, на территории которого

заключили договор, подает исковое заявление в суд. Выясняется, что по

закону государства, гражданином которого является ответчик, не выполнивший

обязательства по договору, не достиг еще возраста правовой дееспособности.

Следовательно, вопрос о действительности договора может быть решен по-

разному. Итак, коллизия права – это объективно возникающее явление, которое

порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в гражданском

правовом отношении и различным содержанием гражданского права разных

государств, с которыми это правовое отношение связано.

Необходимой предпосылкой правового регулирования такого отношения

является выбор гражданского права того государства, которое будет

компетентно его регулировать. Во внутреннем праве государств есть особые

нормы – коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или

иным способом указывают, гражданское право какого государства должно быть

применено для урегулирования конкретного гражданского отношения с

иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы,

касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом, необходимо решить

коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право

какого государства надо применить для рассмотрения искового требования, то

есть выбрать право. Иными словами в национальном праве государства, на

территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным

элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ на

возникающий коллизионный вопрос. Такая норма называется коллизионной

нормой.

В России коллизионные нормы содержать в ГК в седьмом разделе

«Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства». Применение

гражданских законов иностранных государств и международных договоров». В ГК

РФ говорится, что если невозможно определить право, подлежащее применению,

применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми

отношениями, осложненными иностранным элементом. При определении права,

подлежащего применению, суд основывается на толковании юридических понятий

в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законом.

Если же юридические понятия, требующие правовой квалификации, не известны

праву страны суда или известны под другим названием или с другим

содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву страны

суда, то при их квалификации может применяться право иностранного

государства. Здесь следует отметить, что любая отсылка к иностранному праву

в соответствии с правилами раздела 7 ГК РФ должна рассматриваться кроме

случаев, предусмотренных соответствующей статьей, как отсылка к

материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в

соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское

право за исключением случаев, когда применение иностранного права на

началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации. Далее

закрепляется презумпция существования такой взаимности: если применение

иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она

существует, поскольку не доказано иное.

В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действует

несколько территориальных правовых систем, применяется правовая система в

соответствии с правом этой страны. Это исходит из решения, разработанного в

рамках Гаагской конференции по международному частному праву (оно может

быть использовано только тогда, когда основная правовая система

предусматривает применимость своих подсистем). Данное решение трудно

применить к США, где принятие частно-правовых законов отнесено к

компетенции отдельных штатов, а федеральное коллизионное законодательство

отсутствует.

Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в

соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское

право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на

началах взаимности предусмотрено законом Российской Федерации.

Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение

противоречило бы основам правопорядка РФ. В этих случаях применяется

российское право.

Отказ в применении иностранного права не может быть основан лишь на

отличии политической или экономической систем Российской Федерации.

От иностранных специалистов в отношении оговорки о публичном порядке

поступило замечание. Предложено отредактировать эту норму – подчеркнуть,

что результат применения иностранного права должен быть явно не совместимым

с основами правопорядка Российской Федерации.

Недействительны соглашения и иные действия участников отношений,

регулируемых Гражданским Кодексом, направленные на то, чтобы в обход правил

Седьмого раздела ГК РФ о подлежащем применению праве подчинить

соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право,

подлежащее применению в соответствии с седьмым разделом ГК РФ. Эта статья

пресекает попытки отдельных субъектов путем оговорок обойти закон.

В ГК РФ говорится также о том, что Правительство Российской Федерации

может устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении прав

граждан и юридических лиц государств, в которых имеются специальные

ограничения прав российских граждан и юридических лиц.

Гражданским Кодексом РФ урегулирована также дееспособность иностранных

граждан и лиц без гражданства. Гражданская дееспособность иностранного

гражданина или лица без гражданства определяется его личным законом.

Гражданская дееспособность их в отношении сделок, совершаемых в Российской

Федерации, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в

Российской Федерации, определяется по российскому праву. Признание в

Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства

недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

В ГК РФ регламентированы права и обязанности иностранных индивидуальных

предпринимателей. Способность иностранного гражданина или лица без

гражданства быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим

права и обязанности определяются по праву страны, где иностранный или лицо

без гражданства зарегистрированы в качестве индивидуального

предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны

основного места осуществления индивидуальной предпринимательской

деятельности.

Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет

«коллизионное право» этого государства: оно носит национальный характер и

является частью национального права соответствующего государства.

Коллизионное право – это основная часть международного частного права,

определяющая его основные черты и особенности. Также как и коллизионное

право, международное частное право, вопреки своему названию, в целом носит

национальный характер. В отличие от международного публичного права,

единого для всех государств, международное частное право существует в

рамках национального права каждого государства: «российское международное

частное право», «японское международное частное право» и т.д.

Национальный характер не исключает наличия в международном частном

праве разных государств общих черт. В гражданском праве разных государств

встречаются одинаковые или близкие положения и правила. И это понятно: хотя

право и относится к области внутренней юрисдикции государств, в процессе их

сотрудничества происходит взаимовлияние в области права. Тем более такое

взаимовлияние ощутимо в сфере международного частного права. По своей

природе оно регулирует такие отношения, которые непосредственно лежат в

сфере международного общения, что неизбежно сказывается на содержании

самого права.

2. Преодоление коллизионной ситуации. Метод международного частного права и

основные способы его осуществления.

Международному частному праву присущи свои собственные приемы и

средства регламентации прав и обязанностей участников международного

гражданского оборота.

Специфика международного частного права, включая метод и способы

регулирования, обусловлена уникальностью объекта регулирования –

гражданских отношений, осложненных иностранным элементом. Они порождают

особую проблему – коллизию гражданского права различных государств, решение

которой является необходимым условием их регулирования. В преодолении

коллизионной проблемы заключается общий метод международного частного

права.

Первый способ регулирования гражданских отношений, осложненных

иностранным элементом – коллизионно-правовой, сущность которого заключается

в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного гражданского

дела. Выбор, как уже указывалось в первом вопросе, осуществляется с помощью

коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, право какого

государства надо применять. Этот способ называется еще и отсылочным.

Коллизионная норма, указывая компетентный правопорядок, как бы отсылает для

определения прав и обязанностей участников гражданско-правового отношения к

праву определенного государства.

Коллизионно-правовой – исторически первый способ регулирования в

международном частном праве. Первые правила, а затем и первые доктрины,

относящиеся к сфере международного частного права, появились тогда, когда

стали возникать многочисленные коллизии права в результате развития

взаимоотношений между государственными образованиями, в которых сложились

свои, обособленные, с достаточно четкими различиями, нормы гражданского

права. Эти правила, получившие название коллизионных норм, применялись для

решения проблем, возникающих из коллизии разноместных законов. В течение

долгого времени международное частное право существовало и развивалось

только как коллизионное право. В некоторых странах (США, ФРГ и т.д.) такая

позиция по отношению к международному частному праву сохранилась и в

настоящее время. Там оно называется коллизионным. В последнее время в

российской юридической литературе стали выражаться взгляды, ограничивающие

международное частное право исключительно коллизионными нормами.

Несмотря на свою традиционность, применение коллизионно-правового

способа связано с большими трудностями юридико-технического характера.

Некоторые из них обусловлены национальным характером коллизионных норм. Так

же как и нормы гражданского права, коллизионные нормы разных государств

неизбежно отличаются по своему содержанию: они по разному решают

коллизионные вопросы при регулировании однородных гражданских отношений с

иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же

совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от

того, по коллизионному праву какого государства он будет осуществляться. От

решения коллизионного вопроса зависит решение дела по существу. Это явление

носит название «коллизии коллизий», т.е. коллизия коллизионных норм, и

является деструктивным фактором в организации международного гражданского

оборота. Расхождение в содержании гражданского и коллизионного права

различных государств, приводит к появлению так называемых «хромающих

отношений». Это такие отношения, которые по праву одного государства

являются юридически действительными, законными, а по праву другого

государства – они незаконны и не порождают никаких юридических последствий.

Такие отношения возникают в практике часто, осложняя тем самым реализацию

гражданско-правовых связей.

Сложность коллизионно-правового способа регулирования связано с

возможным применением иностранного права: коллизионная норма может отослать

как к собственному праву, так и к праву иностранному. В последнем случае

суд или иной правоприменительный орган будет обязан в силу предписаний

отечественной коллизионной нормы рассмотреть дело на основе иностранного

гражданского права. Но, как показывает практика установить содержание и

квалифицированно реализовать нормы иностранного права довольно сложно.

Осуществление коллизионного способа регулирования затрудняется и тем,

что многие государства либо вообще не имеют системы коллизионных норм, либо

она слабо развита. Правда, в последнее время набирает силу процесс создания

и совершенствования национального коллизионного права. В ряде стран были

приняты новые законы или подготовлены проекты. Примеры: 1978 год – Закон о

международном частном праве в Австрии; 1979 год – Закон о международном

частном праве в Венгрии; 1982 год – Закон о разрешении коллизий между

законом и нормами иностранного права в Югославии, Закон о международном

частном праве и процессе в Турции; 1986 год – Закон о новом регулировании в

области международного частного права в ФРГ; подготовлены и обсуждены

проекты соответствующих законов в Бельгии, Италии, Франции и других

странах.

Сложность проблем возникающих при применении коллизионного способа

регулирования, порождает серьезные, подчас непреодолимые, трудности в

правовой регламентации гражданских правоотношений, осложненных иностранным

элементом. Интересы развития международного гражданского оборота требуют

совершенствования этого способа. С конца девятнадцатого века начался

процесс унификации, т.е. создания единообразных коллизионных норм.

Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых меду

государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство

применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по

определенному кругу гражданских правоотношений. Использование

унифицированных норм снимает частично недостатки коллизионного способа:

способствует ликвидации такого негативного явления, как «коллизия

коллизий», уменьшает вероятность возникновения «хромающих отношений»,

восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.

Но унификация не получила большого распространения. Процесс унификации,

начавшийся в конце девятнадцатого века, завершился принятием в 1902-1905

годах пяти конвенций, устанавливающих правила разрешения коллизий по ряду

вопросов в сфере брачно-семейных отношений. Но они не получили широкого

распространения: в них участвовали лишь некоторые европейские государства

(Россия при активном участии в их разработке к ним не присоединилась),

более того, в последствии число участвующих государств уменьшилось.

Некоторые из них в 70-е годы были заменены новыми.

Другим соглашением, направленном на унификацию коллизионного права

является Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже 1986,

Страницы: 1, 2