Акционерное общество как правовой институт

Существует мнение, что понятие «представление интересов» шире понятия «представительство» и последнее - всегда выражение чужой воли. Это неверно. Так, опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки. Основанием для признания граждан недееспособными является отсутствие у них собственной воли: у малолетних - в силу возраста, у остальных граждан - в связи с психическим расстройством. Опекун не может выражать чужую волю и всегда действует собственной волей. Следовательно, представление чужой воли не является отличительной чертой всего института представительства и относится лишь к некоторым его составляющим. Более того, по мнению А.П. Сергеева, представитель, как правило, вообще действует именно своей волей, что и отличает его от посланца.[9,324]

Представительство, таким образом, является, скорее, представлением чужих интересов, нежели чужой воли. Интерес есть объективная потребность, в то время как воля - способность лица осознать и удовлетворить эту потребность. Удовлетворение такой потребности может осуществляться как путем собственных действий, так и посредством указаний по осуществлению таких действий другими лицами. Последнее и имеет место в случае договора поручения, когда поверенный обязан действовать не только в пределах предоставленных ему полномочий, но и в соответствии с указаниями доверителя (п. 1 ст. 973 ГК).

Таким образом, и при выдаче доверенности, и при избрании лица на должность директора возникают отношения по наделению полномочиями. Директор не является и не может являться частью общества, поскольку протгюостогап обществу в правоотношении по наделению полномочиями действовать от имени и в интересах АО. Следовательно, лицо, выполняющее функции директора, допустимо считать особым представителем общества (представитель в широком смысле).

Мнение о том, что органы юридического липа по своей сути являются его представителями, разделял Г.Ф. Шершеневич. Он, в частности, указывал: «Обладая имущественной правоспособностью, юридическое лицо, как фиктивное, не имеющее возможности самостоятельно вступать в отношения с третьими лицами, совершать сделки, облекать их в форму, - нуждается, очевидно, в особых представителях, чьи действия могли бы считаться действиями юридического лица. Через посредство этих органов юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности».[51,124]

Неверно рассматривать отношения между лицом, исполняющим функции директора, и юридическим лицом только как трудовые. Если директором является физическое лицо, то такие отношения присутствуют. Однако нормы трудового права не регулируют предоставление полномочий. Возникновение полномочий исполнительного органа допускается у лиц, которые в принципе не могут состоять с обществом в трудовых отношениях, -- коммерческой организации или индивидуального предпринимателя. Следовательно, трудовые отношения могут возникать или нет, однако в любом случае имеются гражданско-правовые отношения по наделению полномочиями.

Права и обязанности лиц, выполняющих функции исполнительного органа

Права лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа, обусловлены компетенцией данного органа и определены ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах». Так, директор (генеральный директор) наделяется полномочиями без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы, совершать сделки от имени общества, утверждать штаты, издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Для реализации своих полномочий он вправе получать всю информацию о деятельности общества, за исключением сведений, составляющих государственную тайну, а также иной конфиденциальной информации, охраняемой в силу закона. В случае создания коллегиального исполнительного органа директор (генеральный директор) возглавляет коллегиальный исполнительный орган и обладает всеми правами его члена.

Член коллегиального исполнительного органа вправе: 1) участвовать в заседании правления (дирекции); 2) голосовать на заседании правления (дирекции) в предусмотренном уставом и иными внутренними документами общества порядке; 3) получать информацию о деятельности общества в объеме и порядке, предусмотренными правовыми актами, уставом общества и иными внутренними документами общества; 4) выполнять иные действия в объеме и порядке, предусмотренными уставом и иными внутренними документами общества.

Полномочия лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа, равно как и полномочия члена коллегиального исполнительного органа, будучи относительным правом, имеют черты и абсолютного права, поскольку реализуются прежде всего путем активных действий самого управомоченного.

Согласно п. 1 ст. 71 Закона единоличный исполнительный орган общества, временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

С учетом того, что лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, временного единоличного исполнительного органа, а также члены коллегиального исполнительного органа общества состоят с представлять его интересы, совершать сделки от имени общества, утверждать штаты, издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Глава 3. Особенности сделок Акционерного общества

В настоящей главе будут рассмотрены 4 вида сделок: сделки с участи-ем аффилированных лиц, сделки, в совершении которых есть заинте-ресованность, крупные сделки и сделки по приобретению и выкупу обществом акций у акционеров.

3.1. Сделки с участием аффилированных лиц

Содержание юридического понятия "аффилированыс лица" за последние годы многократно изменялось. В соответствии с законодательством об ак-ционерных обществах (в антимонопольном законодательстве - группа лиц) аффилированными лицами признаются совокупность юридических или юридических и физических лиц применительно к которым выполняется одно или несколько условий:

1) лицо/несколько лиц совместно в результате соглашения (согласо-ванных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в т.ч. на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, по-ручения, простого товарищества е1с) более чем 50% от общего числа голо-сов, приходящихся на акции (доли. вклады), составляющие уставный (скла-дочный) капитал юридического лица;

2) между двумя и более лицами заключен договор, которым предостав-лено право определять условия предпринимательской деятельности одного или нескольких участников договора или иных лиц, либо осуществлять функции их исполнительного органа;

3) лицо имеет право назначения более 50% состава исполнительного ор-гана и/или совета директоров двух и более юридических лиц;

4) одни и те же физические лица составляют более 50% исполнительного органа и/или совета директоров двух и более юридических лиц.

Прямым контролем признается возможность юридического или физи-ческого лица определять решения, принимаемые юридическим лицом пе-речисленными выше способами, а косвенным контролем признается воз-можность юридического или физического лица определять решения, при-нимаемые юридическим лицом через третьих лиц, по отношению к кото-рым первое лицо осуществляет прямой контроль. Руководствуясь указан-ными соображениями, в качестве аффилированных лиц акционерного об-щества можно указать: основное (материнское) хозяйственное общество или товарищество, по отношению к которому данное юридическое лицо яв-ляется дочерним; юридическое лицо, по отношению к которому данное общество является зависимым; акционер (группа акционеров) имеющий право распоряжаться более 50% акций общества; исполнительный орган общества или управляющая организация; иные должностные лица общест-ва.

К аффилированным лицам предъявляются особые требования. Так они обязаны в письменной форме сообщить обществу о принадлежащих им акциях с указанием их количества и типов в срок до 10 дней с даты их при-обретения под угрозой возложения на них обязанности возместить убытки, вызванные непредоставлением или несвоевременным предоставлением указанной информации.

Для сделок аффилированных лиц с акциями и имуществом акционер-ного общества установлены уведомительный и разрешительный порядки их совершения. В ряде случаев необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа на совершение такой сделки (например, приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более, чем 20% указанных акций (долей), при условии, что сумма активов по балансу приобретателя и того лица, акции (доли) которого приобретаются превышает 100000 МРОТ). Несо-блюдение установленного порядка может привести к признанию сделки недействительной (т.е. в данном случае речь идет об оспоримой сделке, а не о ничтожной), а также повлечь наложение административного штра-фа в размере до 5000 МРОТ.

Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и публиковать сведения о них в установленном порядке.

На практике положения Закона РФ "Об акционерных обществах" об аффилированных лицах практически не работают, т.к. посто-янно приходится сталкиваться, что одно и то же лицо руководит несколькими акционерными обществами, заключая сделки само с со-бой.

3.2. Сделки, в совершении которых есть заинтересованность

С понятием аффилированных лиц связано понятие заинтересованности в совершении акционерным обществом сделки. Лицами, заинтересо-ванными в совершении сделки акционерным обществом, признают-ся: член совета директоров общества; акционер, владеющий со своим аффилированным лицом 20 и более процентами голосующих акций об-щества; лица, занимающие должность в иных органах управления обще-ства, если указанные лица, их родители, супруги, дети, братья, сестры и все их аффилированные лица:

* участвуют в сделке в качестве стороны, представителя, комиссионе-ра, агента, поверенного;

* владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей) юридиче-ского лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, пове-ренного;

* занимают должности в органах юридического лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного. На указанных лиц возлагается обязанность сообщить обществу о своей заинтересованности в совершении такой сделки, но ответственности за не-предоставление указанной информации в законодательстве пока не уста-новлено.

Решение о заключении такой сделки принимается:

1) большинством голосов членов совета директоров, не заинтересован-ных в ее совершении, если число акционеров общества менее тысячи;

2) большинством голосов независимых директоров, не заинтересован-ных в ее совершении, если число акционеров общества составляет тысячу и более. Независимым признается член совета директоров общества, кото-рый не является единоличным исполнительным органом общества и чле-ном коллегиального исполнительного органа, если при этом его родители, супруги, дети, братья, сестры не занимают должности в органах управле-ния обществом.

Совет директоров, принимая решение о совершении такой сделки, обя-зан рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества, чтобы избежать занижения или завышения стоимости соответ-ственно отчуждаемого или приобретаемого имущества, работ, услуг.

В нескольких случаях совершение рассматриваемой сделки нуждается в получении одобрения общего собрания акционеров (по предложению сове-та директоров, если иное не предусмотрено уставом), путем принятия ре-шения простым большинством голосов акционеров, не заинтересованных в ее совершении, если:

1) сумма оплаты по сделке или стоимость полученного имущества пре-вышает 2% стоимости активов общества;

2) сделка и/или несколько взаимосвязанных сделок являются размеще-нием голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируе-мых в голосующие акции общества, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных обществом голосующих акций:

3) все члены совета директоров признаются лицами, заинтересованными в совершении сделки.

Рассмотренный порядок не применяется, если сделка представляет со-бой заем, предоставляемый заинтересованным лицом обществу, либо сдел-ка совершается в процессе ведения обществом обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до мо-мента, с которого заинтересованное лицо признается таковым (решение не требуется до даты проведения следующего очередного общего собрания акционеров). Если на дату проведения общего собрания акционеров невоз-можно определить сделки, в совершении которых может возникнуть заин-тересованность в будущем, то такие сделки будут считаться одобренными при условии принятия общим собранием акционеров решения об установ-лении договорных отношений между обществом и третьими лицами с ука-занием характера сделок, которые могут быть совершены и их предельных сумм.

Нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых есть за-интересованность влечет их оспоримость, а на заинтересованных лиц воз-лагается солидарная ответственность за убытки причиненные ими общест-ву.

Пункт 8 статьи 83 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавлива-ет право Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг вводить дополни-тельные требования к сделкам, в совершении которых имеется заинтересо-ванность. Представляется, что требования к порядку совершения сделок должны устанавливаться гражданским законодательством, а не ведомст-венным актом.

3.3. Крупные сделки

В соответствии со статьей 78 Закона РФ "Об акционерных обществах" крупными сделками признаются:

1. Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приоб-ретением или отчуждением (купля-продажа), либо возможностью приоб-ретения или отчуждения имущества (передача в залог, доверительное управление), стоимость которого составляет более 25% балансовой стои-мости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок;

2. Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размеще-нием обыкновенных акций, либо привилегированных акций, конвертируе-мых в обыкновенные, составляющих более 25% ранее размещенных обще-ством обыкновенных акций.

К числу крупных не относятся сделки, заключаемые в процессе осуще-ствления обычной хозяйственной деятельности. Вопрос о том, что следу-ет понимать под термином "обычная хозяйственная деятельность" явля-ется предметом многочисленных споров. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда "О некоторых вопросах примене-ния Федерального закона "Об акционерных обществах" от 2 апреля 1997 года № 4/8) пояснили, что в данном случае необходимо иметь в виду сделки, связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией го-товой продукции и т.п.

В судебной практике получило достаточное распространение при-знание недействительными кредитных договоров, заключенных ди-ректорами акционерных обществ при условии, что сумма кредита превышает 25% балансовой стоимости активов общества (если общество давно не проводило переоценку активов, то их стоимость может составлять смехотворную сумму). Однако, получение кре-дита, например, для пополнения оборотных средств часто исполь-зуется в обычной хозяйственной деятельности.

Стоимость имущества- предмета сделки определяется советом дирек-торов общества.

Решение о совершении такой сделки принимается единогласно всеми избранными и действующими членами совета директоров, а если единогла-сие не было достигнуто или стоимость имущества - предмета сделки пре-вышает 50% стоимости балансовых активов общества, то - решением об-щего собрания акционеров, принятым квалифицированным большинством голосов. В регулирование порядка совершения крупных сделок актив-но вмешивается и антимонопольное законодательство. Так, предваритель-ное согласие антимонопольного органа требуется, например, на получение в собственность или пользование одним лицом или группой лиц основных производственных средств или нематериальных активов (НМА) другого лица, если балансовая стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10% стоимости основных производственных средств и НМА хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество, и если при этом суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц превышает 100.000 МРОТ. установленного на дату совершения сделки, или один из участников сделки внесен в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, или приобретателем по сделке является группа лиц, контролирующая деятельность хозяйственного субъекта, отчуждаю-щего имущество.

Применительно ко второй группе крупных сделок законодательство об-наруживает пробел: непонятно, применимы ли правила о порядке заклю-чения таковых к сделкам, связанным с одновременным размещением обыкновенных акций в количестве, не превышающем указанные 25%, и привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, в количестве, не превышающем указанные 25%. при условии, что общее количество размещаемых акций превышает 25% ранее размещенных обыкновенных акций общества. Подробней описана ситуация с приобретением 30 и бо-лее процентов размещенных обыкновенных акций. Во-первых, лицо, имеющее намерение самостоятельно или со своими аффилированными лицами приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций, должно не позднее, чем за 30 дней до даты приобретения напра-вить обществу письменное сообщение о таком намерении (интересно, что такому лицу надо делать, если оно скупает акции на рынке и заранее не знает удастся ли ему вообще купить 30 и более процентов, и как ему в этом случае определить дату приобретения этих 30 процентов?). Во-вторых, лицо, которое приобрело самостоятельно или со своими аффи-лированными лицами 30 и более процентов обыкновенных акций обще-ства, обязано предложить в письменной форме всем иным акционерам общества продать ему остальные акции по средневзвешенной цене при-обретения за последние 6 месяцев, предшествующих дате приобретения 30 и более процентов обыкновенных размещенных акций общества (уставом общества или решением общего собрания акционеров, приня-тым без учета голосов лица, которое приобрело или имеет намерение приобрести 30 и более процентов акций общества, может быть преду-смотрено освобождение от этой иногда весьма дорогостоящей обязанно-сти).

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9

МЕНЮ

Акционерное общество как правовой институт