Корпоративное управление.Методическое пособие

Статьей 69 федерального закона «Об акционерных обществах определено, что к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров
(наблюдательного совета) общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Среди уровней управления компанией важная роль отводится совету директоров общества, так как именно на него возлагаются функции общего руководства деятельностью общества, определения стратегии развития компании и осуществления контроля за деятельностью исполнительных органов общества.

Анализируя роль и полномочия совета директоров авторы книги
«Корпоративное управление. Владельцы, директора и наемные работники акционерного общества»1 использовали параллели с организацией парламентских органов, участвующих в процессах политического управления. В этом смысле структура управления корпорацией акционеры – совет корпорации – менеджмент
– зеркальное отражение системы избиратели – парламент – правительство, реализованной в сфере политического управления.

|Политическое |Корпоративное |
|управление |управление |

|Избиратели |Акционеры |

|Парламент |Совет директоров |

|Правительство |Менеджмент |

Эта аналогия, по мнению авторов вышеназванной книги, выявляет главную цель системы внутреннего управления, состоящую в необходимости создания ясно очерченной и эффективной системы подотчетности. Основная обязанность совета директоров – обеспечить ответственность и отчетность менеджмента за качество и результаты деятельности корпорации.

Для того, чтобы управлять бизнесом, управленцы должны иметь соответствующие полномочия, а чтобы управлять им эффективно они обязаны нести ответственность за использование этих полномочий.

Как верно отмечает Питер Дрюкнер «вне данной системы ответственности профессиональные менеджеры становятся просвещенными тиранами, а просвещенные тираны, будь то платоновские правители или главные управляющие компании, не способны ни управлять, ни усидеть на своем троне».2

В этой связи следует отметить, что в федеральном законе «Об акционерных обществах» имеются нормы, предусматривающие ответственность членов совета директоров за совершаемые ими действия.

В частности, в соответствии со ст.71 закона «Об акционерных обществах» члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием)

При этом, при определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющей организации или управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Вообще краеугольными камнями системы корпоративного права являются федеральный закон «Об акционерных обществах», федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» и одобренный в конце 2001 года Правительством Российской Федерации Кодекс Корпоративного поведения.

Федеральный закон от 26.12.1995 г. №208-ФЗ (ред. от 07.08.2001 г.) «Об акционерных обществах» является тем документом, знать который нужно любому акционеру. Данный закон определяет порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности акционеров, а также обеспечивает защиту их прав и интересов. Помимо этого законом подробно регламентируются условия формирования уставного капитала общества, размещения акций и иных ценных бумаг, выпускаемых им, организации управления обществом, постановки учета и контроля и ряд других.

Закон «Об акционерных обществах» распространяется на все акционерные общества (АО), созданные и создаваемые на территории Российской Федерации
(кроме банковской, инвестиционной и страховой деятельности).

К основополагающим нормам закона можно отнести следующие:

. любое АО имеет в собственности имущество, учитываемое на самостоятельном балансе;

. акционеры АО не имеют вещных прав на имущество АО. Лишь в случае ликвидации АО акционеры вправе получить часть его имущества, если таковое остается после удовлетворения требований всех других кредиторов (в соответствии с Гражданским кодексом РФ);

. акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков в связи с его деятельностью только в пределах номинальной стоимости принадлежащих им акций;

. акционер как собственник акции имеет право ее свободно отчуждать.

С момента отчуждения акционер прекращает свое участие в АО - все удостоверенные акцией нрава переходят к новому собственнику.

Следует отметить, что особое значение закон «Об акционерных обществах» придает обеспечению защиты прав и интересов акционеров, что связано со спецификой структуры общества и организации управления ими.

С этой целью в закон включены следующие положения:
. к исключительной компетенции общего собрания акционеров отнесено решение наиболее важных вопросов (о внесении изменений или дополнений в устав общества, принятии устава в новой редакции; о создании органов управления и контроля общества; об утверждении годовых отчетов и другой учетно- отчетной документации общества; о заключении наиболее крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, и ряд других);
. допускается возможность проведения выборов членов совета директоров акционерного общества путем кумулятивного голосования, что позволяет меньшинству акционеров избрать пропорциональное меньшинство членов совета директоров;
. устанавливается предельный срок полномочий членов совета директоров;
. устанавливается возможность отзыва членов советов директоров до истечения срока их полномочий, если их деятельность неэффективна или если они злоупотребляют своими полномочиями;
. акционеры, являющиеся владельцами не менее 10 процентов голосующих акций, вправе в необходимых случаях требовать созыва внеочередного собрания ( это могут быть и группы мелких акционеров).
. установлен предел выпуска привилегированных (неголосующих) акций - не более 25 процентов, с тем, чтобы обеспечить большинству акционеров возможность активно участвовать в принятии решений на общем собрании;
. предусмотрено право акционера требовать от общества выкупа принадлежащих ему акций в случаях, когда решение о реорганизации общества или совершении крупной сделки либо о внесении изменений в устав, ограничивающих права акционеров, принималось без его участия или если он голосовал против;
. акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом обыкновенных акций, вправе обращаться в суд с исками к лицам, входящим в органы управления обществом, о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями или бездействием.

С принятием в августе 2001 года федерального закона «О внесении изменений и дополнений в федеральный закон «Об акционерных обществах» данный Закон как бы приобрел второе дыхание.1

Совершенствование российского акционерного законодательства несомненно призвано придать новый импульс деятельности акционерных обществ и более полному раскрытию преимуществ и возможностей акционерной формы хозяйствования. Этому будет способствовать устранение многих неясностей и пробелов в действующем законе, порождающих порой споры и конфликтные ситуации. Немаловажное значение имеет и согласование положений этого закона с другими федеральными законами, принятыми после того, как он вступил в силу.

Однако самое главное, что должно пронизывать все изменения и дополнения
— это забота о защите прав и интересов акционеров. С этого начинаются основные положения об акционерном обществе (ст. 2), где особо оговаривается право акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. При этом в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Вместе с тем устанавливается четкий порядок осуществления преимущественного права покупки акций акционеров в закрытых акционерных обществах.

Уточнены и дополнены нормы, касающиеся уставного капитала акционерного общества и размещения акций. Так предусмотрено, что увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества (ст. 28). При увеличении уставного капитала за счет имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров.

Открытое общество, как это предусмотрено действующим законом, вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки.
Теперь вводится норма, согласно которой решение о закрытой подписке может быть принято только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов. Эта же норма относится к решениям о размещении посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций.

Существенно снижена планка, определявшая прежде право акционерного общества с числом акционеров более 500 самостоятельно вести реестр акционеров. Теперь в обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор.

Практика показала, что интересы акционеров довольно часто ущемляются при реорганизации акционерных обществ. Закон (ст. 18 и 19) предусматривает, что при разделении и выделении общества все акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по вопросу о реорганизации, получают акции всех создаваемых при реорганизации обществ.

Права акционеров обеспечиваются обязательным предоставлением им в полном объеме информации о деятельности общества (ст. 91), включая документы бухгалтерского учета, отчеты независимых оценщиков и другие документы. При этом установлен семидневный срок их предоставления после предъявления требований об ознакомлении с ними.

Существенным изменениям подверглись положения ст. 40, посвященной обеспечению прав акционеров при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции. Здесь предусмотрено преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).
При закрытой подписке такое право принадлежит акционерам, голосовавшим против или не принимавших участие в голосовании по решению об эмиссии дополнительных акций.

Важное значение для защиты прав акционеров, как и в целом для успешного функционирования акционерного общества, имеют поправки к положениям закона, касающихся порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров. Так уточняются правила предоставления материалов перед общим собранием акционеров, сообщений о проведении общих собраний и направления бюллетеней для голосования (ст. 52, 55, 60). Закон четко определяет способы, сообщения о проведении общего собрание и направления бюллетеней для голосования.
Предусмотрена возможность не только их направления, но и вручения, а в акционерных обществах с числом акционеров более 500 тысяч — опубликования в определенном уставом печатном издании.

Принципиально важным являются ограничения вопросов повестки дня общего собрания акционеров, которые могут проводиться в форме заочного голосования
(ст. 50). Так заочная форма не допускается при избрании совета директоров общества (наблюдательного совета), ревизионной комиссии, утверждении аудитора общества, утверждении годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, а также распределении прибыли, в том числе выплаты (объявления) дивидендов.

Внесены изменения и в порядок созыва внеочередного общего собрания акционеров (ст. 55). Законом установлены максимальные сроки проведения таких собраний, созываемых по требованиям акционеров, ревизионной комиссии, аудитора. При этом, как и было ранее установлено Законом, если в течение установленного Законом срока советом директоров общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе о его созыве, такое собрание может быть созвано органами и лицами, требующими его созыва. Теперь это положение дополнено указанием, что эти органы и лица обладают предусмотренными настоящим Законом полномочиями по созыву и проведению собрания.

Внесены уточнения ив порядок определения кворума общего собрания акционеров (ст. 58). Установлено, что если повестка дня общего собрания акционеров включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, кворум для принятия решения по этим вопросам определяется отдельно.

Более тщательно, чем в действующем Законе, определены нормы, касающиеся функций и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа общества. Вводится четкий порядок принятия решений о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора) (ст. 69). Одновременно с принятием такого решения совет директоров обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания новых исполнительных органов.

Для деятельности акционерных обществ существенное значение имеет внесение в закон определения крупных сделок и правил их совершения. К крупным сделкам (ст. 78) отнесены наряду с другими такие операции как заем, кредит, залог и поручительство. Общее собрание акционеров и совет директоров должны принимать решение об одобрении крупной сделки, а не об ее совершении, как это предусматривалось действующим законом.

Закон приводит положения действующего Закона в соответствие с действующим Федеральным законом «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации».
Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются Федеральным законом и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской
Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами («золотая акция»), определяются Федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Здесь отмечены лишь некоторые моменты, характеризующие изменения и дополнения, внесенные в Закон «Об акционерных обществах». Естественно для практической деятельности по его применению потребуется более детальный комментарий.

Новая редакция Закона вступает в силу с 1 января 2002 года, за исключением статей 48 и 49, в которых изложены компетенция общего собрания акционеров и порядок принятия решения общим собранием акционеров, которые вступают в силу со дня официального опубликования настоящего Федерального закона, то есть с 9 августа 2001 года.

Учредительные документы обществ, созданных до вступления в силу этого
Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с ним не позднее 1 июля 2002 года. Учредительные документы указанных обществ до приведения их в соответствие с Федеральным законом с момента вступления его в силу применяются в части, не противоречащей ему.

Акционерные общества с числом акционеров более 50 обязаны до 1 июля
2002 года передать ведение реестров акционеров регистраторам.

Федеральный закон от 05.03.99 г. №46-ФЗ (ред. от 30.12.2001 г.) «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» является документом, направленным на обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги (т.е. акции, облигации), а также на определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам - физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг на рынке ценных бумаг.

Закон устанавливает, что на рынке ценных бумаг запрещаются публичное размещение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, ценных бумаг, публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской
Федерации, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Следует отметить, что государственная регистрация выпуска ценных бумаг является необходимым условием законности совершения любых сделок с данными ценными бумагами, поскольку при ее отсутствии такие сделки являются ничтожными в соответствии со ст.168 ГК РФ.

Закон устанавливает, что Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг России (а также ее региональные отделения) вправе налагать штрафы на должностных лиц в размере до 200 минимальных размеров оплаты труда, на юридических лиц или индивидуальных предпринимателей в размере до 10 000 минимальных размеров оплаты труда за следующие нарушения:
. публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме ценных бумаг и документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством

Российской Федерации;
. непредоставление инвестору информации;
. совершение профессиональными участниками сделок с ценными бумагами, отчет об итогах выпуска которых не зарегистрирован;
. нарушение эмитентом установленных требований к проведению эмиссии ценных бумаг, в том числе совершение эмитентом сделок по размещению ценных бумаг, выпуск которых приостановлен;
. незаконный отказ или уклонение от внесения записей в реестр владельцев ценных бумаг, либо внесение в указанный реестр недостоверных сведений, либо нарушение сроков выдачи выписки из указанного реестра, равно как и невыполнение или ненадлежащее выполнение лицом, осуществляющим ведение указанного реестра, иных законных требований владельца ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг;
. предоставление документов, предусмотренных законодательством Российской

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14