Учебник по международному частному праву

договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое

связано с данной сделкой. Однако в сделках купли-продажи товаров выбор

закона самими сторонами встречается нечасто. При отсутствии прямо

выраженной воли сторон при определении права, подлежащего применению к

сделке, у суда или арбитража создаются большие возможности свободы

усмотрения при толковании предполагаемой воли сторон. Английская судебная

практика идет в этих случаях по пути отыскания права, свойственного данному

договору, применяя метод локализации договора. Как отмечает английский

ученый Дж. Чешир, суд должен избрать закон так, как это сделали бы

«справедливые и разумные люди... если бы они подумали об этом при

заключении договора».

По этому же пути идет и практика США. Согласно правилам Единообразного

торгового кодекса США 1962 года, «стороны вправе в случаях, когда сделка

имеет разумную связь как с данным, так и с другим штатом или государством,

согласиться о том, что их права и обязанности будут определяться по праву

либо данного, либо другого штата или государства. При отсутствии такого

соглашения настоящий закон применяется к сделкам, имеющим надлежащую связь

с данным штатом» (ст. 1—105).

203

Из принципа автономии воли сторон исходит и ст. 27 германского Закона о

новом регулировании международного частного права 1986 года. В случае

отсутствия такого выбора к договору подлежит применению право государства,

с которым договор связан наиболее тесным образом (ст. 28).

Общее ограничение свободы выбора права сторонами состоит в том, что при

помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм,

подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также нельзя

исключить применение норм права, в большей степени отвечающих интересам

потребителя или работника (в трудовом договоре).

Согласно правилам, установленным в законодательстве КНР, стороны могут

определить право, подлежащее применению к договору, поскольку закон не

устанавливает иного. Если сторонами такой выбор не сделан, подлежит

применению право страны, с которой договор связан наибольшим образом [§ 145

Общих положений гражданского права 1986 г., § 5 (1) Закона о международных

хозяйственных договорах 1985 г.].

В законодательстве ряда государств в тех случаях, когда воля сторон в

сделке вообще не была выражена, применяется принцип закона места совершения

контракта. Однако в условиях развития современных технических средств связи

применение этого принципа вызывает большие затруднения, поскольку в области

международной торговли значительная часть сделок заключается путем

переписки (по телеграфу, телетайпу и т. д.), то есть в форме сделок между

«отсутствующими». Местом заключения договора при этом считается тот пункт,

где произошло последнее действие, необходимое для того, чтобы признать

сделку совершенной.

Вопрос о том, где именно произошло такое последнее действие, решается в

различных странах неодинаково. Например, по праву Великобритании, США,

Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен

акцепт (теория «почтового ящика»), то есть согласие на полученную оферту

.(предложение), а по праву большинства других стран, в том числе и России,

сделка считается совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом

(лицом, сделавшим предложение).

204

В последние годы в ряде стран были выдвинуты и другие принципы для

определения права, подлежащего применению к сделке, и прежде всего принцип,

по которому к договорам применяется закон места производственной

деятельности продавца, закон продавца.

§ 2. ФОРМА ДОГОВОРА

1. Коллизионная норма о праве, подлежащем применению к форме сделки,

содержится в ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 года. В этой

статье предусмотрено следующее правило: «Форма сделки подчиняется праву

места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть

признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены

требования советского права».

Из приведенного правила следует, что форма совершенной за границей сделки

должна отвечать требованиям, установленным правом места совершения сделки,

либо требованиям нашего закона.

В этой же статье установлено специальное правило, касающееся формы сделок

со строениями: «Форма сделок по поводу строений и другого недвижимого

имущества, находящегося в СССР, подчиняется советскому праву».

2. Особый подход проявляется в отечественном законодательстве к

применению права в отношении формы внешнеэкономических сделок. Действующее

законодательство исходит из правила, согласно которому форма

внешнеэкономических сделок, в которых участниками являются наши

организации, всегда определяется только по российскому праву.

Статья 165 Основ предусматривает, что «форма внешнеэкономических сделок,

совершаемых советскими юридическими лицами и гражданами, независимо от

места совершения этих сделок, определяется законодательством Союза ССР».

Ранее такое правило (ст. 125 Основ 1961 г., ст. 45, 464 ГК РСФСР 1964 г.)

распространялось также и на порядок подписания внешнеторговых сделок.

Советское законодательство устанавливало для внешнеторговых сделок,

совершаемых советскими орга-

205

низациями, не только письменную форму, но и определенный порядок их

подписания (согласно постановлению «О порядке подписания внешнеторговых

сделок» Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г.). Внешнеторговые

сделки, заключаемые советскими организациями, правомочными совершать

внешнеторговые операции, должны были подписываться двумя лицами. Право

подписи таких сделок имели руководитель и заместители' руководителя

организации, руководители фирм, входящих в состав этой организации

(например, всесоюзного хозрасчетного внешнеторгового объединения), а также

лица, уполномоченные доверенностями, подписанными руководителем организации

единолично, если уставом (положением) организации не предусматривается

иное.

Внешнеторговая арбитражная комиссия всегда исходила из того, что

соблюдение советских законов, предусматривающих письменную форму для

совершаемых советскими организациями сделок по внешней торговле и

определенный порядок их подписания, является условием действительности этих

сделок, независимо от того, по какому закону (советскому или иностранному)

должны быть в данном случае определены права и обязанности сторон.

Таким образом, положение ст. 125 Основ гражданского законодательства 1961

года, касающееся формы и порядка подписания внешнеторговых сделок,

совершаемых советскими организациями, закрепило сложившуюся у нас в стране

арбитражную практику по этому вопросу. Коллизионная норма, установленная

данной статьей, связана с материальной нормой ст. 14 тех же Основ 1961

года, из которой следует, что если не соблюдены нормы советского

законодательства о форме и порядке подписания внешнеторговой сделки, то

сделка должна считаться недействительной.

Введение на территории России с 3 августа 1992 г. Основ гражданского

законодательства 1991 года, не предусматривающих обязательного применения

особого порядка подписания сделок двумя лицами, приводит к выводу, что

ранее установленный порядок подписания внешнеторговых сделок и последствия

его несоблюдения с введением Основ 1991 года в действие не должны

рассматриваться как обязательное требование законода-

206

тельства, подлежащее применению в России. Порядок подписания внешнеторговых

сделок двумя лицами подлежит применению лишь в случаях, предусмотренных

учредительными документами (уставами, положениями) соответствующих

российских участников внешнеторговых сделок.

Иначе этот вопрос решается законодательством Украины. Согласно ст. 6

Закона о внешнеэкономической деятельности от 16 апреля 1991 г., в случае,

если внешнеэкономический договор (контракт) подписывается физическим лицом,

требуется только подпись этого лица. От имени других субъектов

внешнеэкономической деятельности внешнеэкономический договор (контракт)

подписывают два лица: лицо, обладающее таким правом согласно должности в

соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное

доверенностью, выданной за подписью руководителя субъекта

внешнеэкономической деятельности единолично, если учредительные документы

не предусматривают иное.

Что же касается обязательности письменной формы внешнеэкономических

сделок для любого российского участника, независимо от времени и места их

совершения, то это требование сохраняется. При этом следует иметь в виду,

что при присоединении СССР в 1990 году к Венской конвенции о договорах

международной купли-продажи товаров Советским Союзом была сделана оговорка

относительно недопустимости заключения таких договоров в любой форме.

Конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы договор заключался или

подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в

отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами,

включая свидетельские показания (ст. 11). Однако в соответствии со ст. 96

конвенции государство, законодательство которого требует, чтобы договоры

купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может

сделать заявление о неприменимости положения конвенции, допускающего

использование иной формы для тех случаев, когда одна из сторон договора

имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве- Поскольку РФ (как и

Беларусь, и Украина) правом на такое заявление воспользовалась, для сделок,

заключаемых россий-

207

скими субъектами, была подтверждена обязательность письменной формы.

3. В Законе о залоге России, вступившем в силу с б июня 1992 г„

предусмотрен ряд правил о применении права в отношениях по залогу. Так,

предусмотрено применение российского права независимо от места его

заключения в отношении формы договора. Форма договора залога определяется в

принципе по закону места-заключения. Договор о залоге, заключенный за

пределами России, не может быть признан недействительным вследствие

несоблюдения формы, если соблюдены требования, установленные российским

законодательством. Форма договора залога в отношении зданий, сооружений,

оборудования, предприятий, земельных участков и иных объектов на территории

России, а также подвижного состава железнодорожного транспорта,

зарегистрированных в России воздушных судов гражданской авиации, морских и

речных судов, космических объектов, независимо от места заключения таких

договоров, определяется законодательством России (ч. 5 ст. 10).

4. Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где

выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана

недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя

удовлетворяет требованиям российского права.

§ 3. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА ПО ВОПРОСАМ СОДЕРЖАНИЯ СДЕЛОК

1. Исходным принципом нашего законодательства при определении права,

подлежащего применению к правам и обязанностям сторон по

внешнеэкономической сделке, является принцип автономии воли сторон.

Согласно ч. 1 ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 года, «права

и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву

страны, избранному сторонами при совершении сделки, или в силу последующего

соглашения».

Ранее в нашем законодательстве (в ст. 126 Основ 1961 г.) тоже был

предусмотрен этот принцип, но он был сформулирован более кратко: «Права и

обязанности сторон по внешнеторговой сделке определяются по зако-

208

нам места ее совершения, если иное не установлено соглашениями сторон». В

этой норме было выражено в течение десятилетий применявшееся в практике

Внешнеторговой арбитражной комиссии правило, из которого следует, что

прежде всего должен ставиться вопрос о том, законодательству какого

государства намерены были подчинить свои обязательства стороны по

контракту.

В, новой редакции Основ уточняется, что стороны могут сами избрать право,

подлежащее применению к заключенной ими сделке, как при совершении сделки,

так и путем заключения международного соглашения, то есть, иными словами,

они могут договориться о применении права к сделке позднее. Другим новым

моментом является то, как вытекает из текста Основ, что не по всем

договорам допускается свобода выбора права сторонами.

В двух случаях, а именно предусмотренных в пп. 3 и 4, выбор права

сторонами не предусмотрен. Приведем эти пункты ст. 166 Основ:

«З. К договору о создании совместного предприятия с участием иностранных

юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено

совместное предприятие.

4. К договору, заключенному на аукционе, в результате конкурса или на

бирже, применяется право страны, где проводится аукцион, конкурс или

находится биржа».

Если ранее (до введения в действие Основ 1991 г.) стороны, заключая,

например, учредительный договор о создании совместного предприятия в СССР

(см. гл. 5), могли договориться о том, какое право будет применяться к

такому договору, то после 3 августа 1992 г. такая возможность должна быть

исключена. При определении намерения сторон принимается во внимание лишь

действительная воля сторон, выраженная в их соглашении. Международный

коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ не устанавливает «предполагаемую»

или «гипотетическую» волю сторон, как это практикуется в ряде случаев

судами и арбитражем на Западе, что практически дает судам широкую свободу

судейского усмотрения. В нашей практике не применяется, например,

распространенное в ряде стран правило, согласно которому условие о

подчинении возникающих споров суду или арбитражу какой-либо страны

предполагает намерение сторон под-

209

чинить свои отношения nb контракту законам этой же страны (см. гл. 17).

В России допускается свободный выбор закона любого государства по

соглашению участников сделки. Принцип локализации договора не применяется.

При этом ст. 166 Основ следует толковать таким образом, что стороны могут

избрать только правопорядок, действующий в определенной стране, а не какие-

либо общие начала права и справедливости.

Если в соглашении сторон не выражено действительное их намерение

подчинить свои отношения праву определенной страны, то тогда, согласно ст.

166 (ранее согласно ст. 126 Основ 1961 г.), право, подлежащее применению,

будет определяться на основе коллизионной нормы или коллизионных норм,

содержащихся в нашем законодательстве. В Основах гражданского

законодательства 1961 г. (ст. 126) и в Гражданском кодексе 1964 г. (ст.

566) правом, применимым к договору при отсутствии выбора сторон, считается

закон места заключения сделки, определяемого по нашему праву как место

получения оферентом акцепта (ст. 162,163 ГК РСФСР). Следовательно,

советское законодательство использовало формальный критерий для выбора

права, не увязывая его с вопросом о наличии реальной связи между

правоотношением и регулирующим его правопорядком. На практике такой подход

приводил к тому, что решающее значение! приобретало указание в тексте

контракта места заключения договора. . 1

Совершенно иначе этот вопрос был решен в Основах 1991 года. В ст. 166

предусмотрено, что «при отсу»«| ствии соглашения сторон о подлежащем

применения! праве применяется право 'страны, ще учреждена, имее| место

жительства или основное место деятельности сто" рона, являющаяся: .

|

1) продавцом — в договоре купли-продажи; |

2) наймодателем — в договоре имущественного нав|

ма? . 'I

3) лицензиаром — в лицензионном договоре о паяЩ

зовании исключительными или аналогичными правами

4) хранителем — в договоре хранения; |

5) комиссионером — в договоре комиссии; •$

6) поверенным — в договоре поручения; I

7) перевозчиком — в договоре перевозки; | д

210 . -4

8) экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;

9) страховщиком — в договоре страхования;

10) кредитором — в кредитном договоре;

11) дарителем — в договоре дарения;

12) поручителем — в договоре поручительства;

13) залогодателем—в договоре залога».

Обратим внимание на то, что в отношении прав и обязанностей сторон Закона

о залоге (ч. 6 ст. 10), так же как ст. 166 Основ 1991 года,

предусматривается в случае, если нет иного соглашения сторон, подлежит

применению право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное

место деятельности сторона, являющаяся залогодателем, если иное не

установлено соглашением сторон.

Наряду с 13 конкретными коллизионными привязками в отношении 13

конкретных видов договоров, содержащихся в п. 1 ст. 166 Основ 1991 года,

предусмотрено также правило о том, что к договорам о производственном

сотрудничестве, специализации и кооперировании, выполнении строительных,

монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44, 45