Учебник по международному частному праву

Законе об обязательствах и договорах 1950 года. Указе о торговле и

судоходстве

3 Зак. № 239

65

1953 года. Декрете об экономическом, промышленном, научном и техническом

сотрудничестве с иностранными юридическими и физическими лицами от 12 июня

1974 г. В Семейном кодексе 1985 года (гл. 11) подробно регулируются вопросы

заключения и расторжения браков болгарских граждан с иностранцами и другие

вопросы семейного права. Вопросы международного гражданского процесса

решены в Гражданском процессуальном кодексе в редакции закона от 31 марта

1983 г.

В Венгерской Республике Закон о международном частном праве был принят в

1979 году. В главе I «Общие положения» этого закона регулируются вопросы

квалификации, обратной отсылки, установления содержания иностранного права,

взаимности, публичного порядка. Глава II посвящена лицам (гражданам,

государству как субъекту правоотношений, юридическим лицам); гл. III —

праву интеллектуальной собственности; гл. IV — праву собственности; гл. V —

обязательствам; гл. VI — наследованию; гл. VII — семейному праву; гл. VIII

— трудовому праву; гл. IX — вопросам юрисдикции; гл. Х — правилам процесса;

гл. XI — признанию и исполнению решений иностранных судов и других органов.

Этот закон вступил в силу 1 июня 1979 г.

В Китайской Народной Республике 21 марта 1985 г. был принят Закон о

международных хозяйственных договорах. Он подлежит применению ко всем

внешнеторговым и иным внешнеэкономическим договорам, заключаемым китайскими

организациями с иностранными контрагентами, то есть его можно отнести к

актам «прямого действия», призванным непосредственно регулировать

гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Ряд норм. закона

имеет диспозитивный характер.

В законе 1985 года содержатся общие правила о заключении договора, об

условиях договора, его форме (предусматривается письменная форма), об

исполнении договора и ответственности за его неисполнение (дается, в

частности, определение форс-мажора), о порядке рассмотрения споров, сроках

исковой давности и другие положения. В законодательстве КНР есть ряд актов,

определяющих правовой режим инвестиций и совместных предприятий с участием

иностранного капитала, а также предприятий, полностью принадлежащих иност-

66

ранному капиталу, правовой режим особых экономических зон, передачи

технологии.

12 апреля 1986 г. были приняты Общие положения гражданского права КНР.

Они вступили в силу 1 января 1987 г. В них содержится ряд коллизионных

норм: о применении права по вопросам гражданской дееспособности (ст. 143),

права собственности на недвижимое имущество (ст. 144), деликтных

обязательств (ст. 146), семейных отношений (ст. 147), наследования (ст.

149).

В Польской Республике основным источником международного частного права

является Закон о международном частном праве 1965 года, содержащий

коллизионные нормы гражданского, трудового и семейного права. Наряду с этим

законом в Польше в области международного частного права действуют

отдельные нормы, содержащиеся в Законе о воздушном праве 1962 года, Законе

о морском праве 1961 года и в ряде других актов. Вопросы процессуального

характера подробно регулируются Гражданским процессуальным кодексом 1964

года.

В Чехо-Словакии Закон о международном частном и процессуальном праве был

принят в 1963 году. Это закон, подробно регламентирующий обязательственные,

трудовые, наследственные и семейные отношения с иностранным элементом, а

также вопросы процессуального характера.

В 1963 году были приняты также два специальных закона: Кодекс

международной торговли (Закон о правоотношениях в международных торговых

отношениях) и Закон об арбитраже в международных торговых отношениях и об

исполнении арбитражных решений. Они вступили в силу с 1 апреля 1964 г.

Кодекс международной торговли (726 параграфов) подлежит применению в тех

случаях, когда в соответствии с правилами международного частного права

должно применяться законодательство Чехо-Словакии. Он регулирует не только

международную куплю-продажу, но и все другое имущественные отношения,

возникающие в международной торговле (договоры перевозки, страхования и

др.).

В бывшей СФРЮ Закон о разрешении коллизий между законом и нормами

иностранного права в определенных правоотношениях был принят 15 июля 1982

г.

з*

67

(вступил в силу с 1 января 1983 г.) Закон состоит из б глав и 309 статей.

В первой главе (ст. 1—13) даются общие положения, касающиеся сферы

действия закона, применения иностранного права (оговорка о публичном

порядке, установление содержания иностранного права и т. п.),

действительности сделок, исковой давности, определения применимого права в

отношении лиц с множественным гражданством и лиц без гражданства.

Вторая глава (ст. 14—45) содержит коллизионные нормы о право- и

дееспособности, опеке, признании лица умершим, праве собственности и других

вещных правах, договорах, внедоговорной ответственности за причинение

вреда, наследовании, заключении и расторжении брака, признании его

недействительным, личных и имущественных отношениях супругов и лиц,

находящихся в фактических брачных отношениях, об отношениях между

родителями и детьми, установлении отцовства и алиментировании, а также об

усыновлении.

Третья глава (ст. 46—85) посвящена компетенции судов и других органов

страны по делам с иностранным элементом и положению иностранцев в процессе

(процессуальная дееспособность, учет судом процесса по тому же делу,

ведущегося за границей, обеспечение иностранцами уплаты судебных расходов).

Четвертая глава (ст. 86—101) посвящена признанию и исполнению иностранных

судебных и арбитражных решений.

Главы пятая (ст. 102—106) и шестая (ст. 107, 108) содержат некоторые

дополнительные и переходные положения. Этот закон с небольшими изменениями

был введен в действие в Хорватии законом от 26 июня 1991 г. Он действует

также в Словении, Сербии, Черногории.

Закон как источник международного частного права обычно имеет меньшее

значение, чем судебная практика. Отдельные нормы международного частного

права во многих государствах Запада содержатся в различных законодательных

актах, однако эти положения малочисленны. Так, во Франции в Гражданском

кодексе 1804 года (так называемом Кодексе Наполеона) имеется ряд статей,

относящихся к правам иностранцев. Есть и другие нормативные акты в этой

области.

68

В действовавшем до 1986 года в ФРГ Вводном законе к Германскому

гражданскому уложению (ГГУ) содержалась определенная система коллизионных

норм (ст. 7—31), однако в ней отсутствовали нормы по многим существенным

вопросам (прежде всего в области обязательственного права). С 1 сентября

1986 г. в ФРГ вступил в силу Закон о новом регулировании в области

международного частного права от 25 июля 1986 г. (Закон о международном

частном праве), которым были заменены соответствующие статьи Вводного

закона к ГГУ. Там имеются также нормы о подсудности в области семейного

права. Одновременно в этот закон были включены правила Римской конвенции

1980 года о применении права к договорным обязательствам и проведен ряд

других изменений. Тем самым была установлена система коллизионных норм,

предусматривающих применение права в отношении формы сделок, заключения и

расторжения брака, прав детей, опеки и попечительства, наследственного

права, обязательственного и трудового права, процессуальных вопросов.

В США и Великобритании определенное значение имеют частные кодификации,

составленные на основе обобщения судебных прецедентов. Наиболее известная

кодификация такого рода в Англии содержится в курсе Дайси, а в США — в

составленном в 1934 году Американским институтом права Своде законов о

конфликте законов на основе трехтомного курса Биля и во втором Своде

законов о конфликте законов, вышедшем в 1971 году.

В отдельных штатах США приняты законы в этой области. Так, в штате

Луизиана в 19.91 году был принят Закон о международном частном праве

(вступил в силу со 2 января 1992 г.).

В последние десятилетия в Великобритании в области международного

частного права, где ранее безраздельно господствовали судебная практика,

судебный прецедент, определенное место начинает занимать законодательство.

Это объясняется рядом факторов, прежде всего усилением вмешательства

государства в хозяйственную жизнь, в том числе и во внешнеэкономической

сфере. Существенное значение имело вступление Великобритании в Европейское

экономическое сообщество, что сделало необходимым издание ряда

законодательных актов

69

с целью имплементации конвенций Европейского сообщества в английское право.

За сравнительно непродолжительный период времени в Великобритании были

приняты Закон об арбитраже 1975 года. Закон о завещаниях 1963 года. Закон

об усыновлении 1968 года. Закон о признании судебных решений о разводе и

раздельном жительстве супругов 1971 года. Закон о доказательствах при

судопроизводстве в других юрисдикциях 1975 года, а также ряд законов,

регулирующих морские, железнодорожные и автомобильные перевозки, и др.

Особый интерес представляет Закон о государственном иммунитете 1978 года,

принятый в соответствии с Европейской конвенцией о государственном

иммунитете 1972 года.

Не умаляя значения судебной и юридической практики как источника

международного частного права, следует отметить тенденцию к созданию в этой

области законодательных норм. В частности, во Франции еще в 1959 году был

подготовлен первый проект закона по международному частному праву. В 1969

года на его основе появился новый проект такого закона. Проект исходит из

принципов, выработанных судебной практикой, и в то же время оставляет за

судами достаточно широкую возможность для дальнейшего формулирования правил

в области международного частного права. Кодификационные работы в этой

области ведутся и в других государствах Запада (в Бельгии, Италии,

Нидерландах).

Новые нормы в области международного частного права были приняты в Японии

в 1989 году (вступили в силу с 1 января 1990 г.), в Испании — в 1974 году

(ст. 8—12 Вводного закона к Гражданскому кодексу).

3. В ряде развивающихся стран (например, Сирии, Египте, Ираке, Алжире,

Перу) коллизионные нормы содержатся в гражданских кодексах. Так, в

Гражданском кодексе Алжира коллизионные нормы имеются в ст. 9— 24

(применение права при определении вопросов личного статуса лица, в области

права собственности и обязательств, применение закона страны гражданства

мужа в случаях расторжения смешанных браков и др.). Коллизионные нормы

включены в ст. 2046—2111 Гражданского кодекса Перу 1984 года.

Наряду с коллизионными нормами в гражданских кодексах развивающихся стран

содержатся правила,

70

направленные на освобождение экономики этих стран от влияния иностранного

капитала (правила о правовом положении иностранных компаний). В Индии

значительное место в качестве источника международного частного права

сохраняется за судебной практикой.

В большинстве африканских государств в целях правового регулирования

иностранных капиталовложений приняты специальны» инвестиционные законы и

кодексы. В инвестиционных кодексах определяются правовое положение

смешанных предприятий, правила национализации частной иностранной

собственности, перевода прибылей, положения об арбитраже и т. д. Большое

значение имеют принятые в ряде латиноамериканских государств (Мексике,

странах Андской группы) специальные законы о приобретении иностранной

технологии.

§ 4. СУДЕБНАЯ И АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА

Незначительное количество законодательных норм в ряде стран Запада в

области международного частного права связано с тем значением, какое имеет

в этих странах третий вид источников международного частного права —

судебная и арбитражная практика. Под судебной практикой понимаются

проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие

руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем.

Этот источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он

является основным источником права. Такое положение существует в

Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система

судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных

решений, выявляющих действующее право и формулирующих его.

Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее

значение.

В России судебная практика вообще не рассматривается как источник права.

Источником права в РФ является закон. Суд в России не создает правовых

норм, поэтому судебная практика не является и источником международного

частного права. В то же время для толкования норм в процессе их применения

значение

71

судебной, а особенно в области международного частного права арбитражной

практики несомненно.

§ 5. ОБЫЧАИ

Международные обычаи, основанные на последова-гельном и длительном

применении одних и тех же правил, наша доктрина и практика рассматривают в

качестве источников международного публичного, а также международного

частного права.

Обычаи — это правила, которые сложились давно, систематически применяются

хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона.

Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства

государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то

они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в

какой-либо форме признаны.

Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, которые

широко применяются странами в международной торговле и в области торгового

мореплавания. То, что в нашей стране обычаи признаются в качестве источника

международного частного права, нашло свое проявление, в частности, в

следующем: постоянный арбитражный орган — Международный коммерческий

арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ (ранее именовавшийся

Внешнеторговой арбитражной комиссией — ВТАК) при разрешении споров

учитывает торговые обычаи. В Законе о Международном коммерческом арбитраже

1993 года предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом

того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст.

28).

Применение принятых в международной торговой практике обычаев

осуществляется Арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в

договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма

права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если

применение обычая основывается на положениях международного договора,

действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат

стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение

торговых обычаев

72

и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному

вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю

вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия,

обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов

«франке», «фоб», «сиф» и т. п. Вследствие расхождения в детальном

содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике

Арбитражного суда при ТПП РФ принимается во внимание (при установлении

содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими

странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых

отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обра~ щении к

которому возникла при разбирательстве спора» От обычаев следует отличать

обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие

детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в

области морских перевозок. Они складываются, например, в портах.

Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях,

когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение

обыкновении какого-либо морского порта.

Таким образом, в России в качестве источников международного частного

права признаются, во-первых, меж» дународные договоры и международные

обычаи и, во-вторых, внутреннее законодательство и применяемые в РФ

торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, ни доктрина не

рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПО ТЕМЕ:

1 В чем проявляется своеобразие источников международного частного права?

2. Какую роль играют в области международного частного права

международные договоры?

3. В отношениях с какими странами действуют договоры о правовой помощи?

4. В каких странах были приняты специальные законы о международном

частном праве?

ГЛАВА 3

ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

§ 1. Коллизионный и материально-правовой методы регулирования. § 2. Место и

роль материально-правовых норм в регулировании. § 3. Система коллизионных

норм. § 4. Толкование и применение коллизионных норм. § 5. Оговорка о

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44, 45